Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 20 апреля 2018 г. N Ф01-1236/18 по делу N А17-3470/2016

Нижний Новгород

20 апреля 2018 г.

Дело N А17-3470/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 16.04.2018.

Полный текст постановления изготовлен 20.04.2018.

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Чиха А.Н.,

судей Жегловой О.Н., Николаева В.Ю.

при участии представителей

от акционерного общества "Ивгортеплоэнерго":

Параничева А.А. по доверенности от 14.11.2017 N 04-967,

Сербененко О.И., Кириллова П.В., Береснева Р.П.

по доверенности от 06.04.2018 N 04-34

(после перерыва не явились),

от публичного акционерного общества "Т Плюс":

Никулиной Т.Н. по доверенности от 07.12.2017 N 2252,

Неберова А.О. по доверенности от 05.05.2017 N 48,

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу истца -

акционерного общества "Ивгортеплоэнерго"

на решение Арбитражного суда Ивановской области от 20.07.2017,

принятое судьей Владимировой Н.В., и

на постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 25.01.2018,

принятое судьями Барьяхтар И.Ю., Поляшовой Т.М., Чернигиной Т.В.,

по делу N А17-3470/2016

по иску акционерного общества "Ивгортеплоэнерго"

(ИНН: 3702733438, ОГРН: 1143702016006)

к публичному акционерному обществу "Т Плюс"

(ИНН: 6315376946, ОГРН: 1056315070350)

о понуждении к заключению договора

и установил:

акционерное общество "Ивгортеплоэнерго" (далее - общество "Ивгортеплоэнерго", покупатель) обратилось в Арбитражный суд Ивановской области с иском к публичному акционерному обществу "Т Плюс" (далее - общество "Т Плюс", поставщик) о понуждении к заключению договора поставки тепловой энергии в горячей воде (мощности) и теплоносителя в редакции истца в соответствии с проектом договора от 25.03.2016 N 100-03/16.

Основные разногласия сторон сводятся к установлению в договоре сроков оплаты тепловой энергии и теплоносителя (пункт 1 приложения 4 к договору) (далее - тепловая энергия) и к вопросу порядка определения объема отпущенной тепловой энергии (приложение 5 к договору).

Редакция истца	Редакция ответчика
Пункт 1 приложения 4
1. Оплата тепловой энергии (мощности) и теплоносителя производится Покупателем в следующем порядке: 1.1. За тепловую энергию (мощность) и теплоноситель для категории потребителей "Прочие" оплата производится "Покупателем": - до 18 числа расчетного периода (месяца) - платеж в размере 35 % от плановой стоимости тепловой энергии (мощности) и теплоносителя, расчетного периода; - до последнего числа расчетного периода (месяца) - платеж в размере 50 % от плановой стоимости тепловой энергии (мощности) и теплоносителя, расчетного периода; - до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, осуществляется оплата фактически потребленных в расчетном периоде (месяце) тепловой энергии (мощности) и теплоносителя, с учетом средств, ранее внесенных Покупателем. 1.2. За тепловую энергию (мощность) и теплоноситель для категории потребителей "Жилые" оплата производится "Покупателем": - до 20-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, осуществляется оплата фактически потребленных в расчетном периоде (месяце) тепловой энергии (мощности) и теплоносителя, с учетом средств, ранее внесенных Покупателем. 1.3. За тепловую энергию (мощность) и теплоноситель для категории потребителей "Бюджетные" оплата производится "Покупателем": - до 18 числа расчетного периода (месяца) - платеж в размере 30 % от плановой стоимости тепловой энергии (мощности) и теплоносителя, расчетного периода; - до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, осуществляется оплата фактически потребленных в расчетном периоде (месяце) тепловой энергии (мощности) и теплоносителя, с учетом средств, ранее внесенных Покупателем. 1.4. Под плановой величиной тепловой энергии (мощности), теплоносителя понимается договорное количество тепловой энергии (мощности), теплоносителя, предусмотренное Приложением N 1к настоящему Договору.	1. Оплата тепловой энергии (мощности) и теплоносителя производится Покупателем в следующем порядке: - до 18 числа расчетного периода (месяца) - платеж в размере 35% от плановой стоимости тепловой энергии (мощности) теплоносителя, расчетного периода (месяца); - до последнего числа расчетного периода (месяца) - платеж в размере 50% от плановой стоимости тепловой энергии (мощности) теплоносителя, расчетного периода (месяца); - до 10 числа месяца, следующего за расчетным периодом, осуществляется оплата фактически потребленных в расчетном периоде (месяце) тепловой энергии (мощности) теплоносителя, с учетом средств, ранее внесенных Потребителем.

По мнению истца, в связи с тем, что часть тепловой энергии покупается им для поставки исполнителям коммунальных услуг, населению и бюджетным потребителям, сроки внесения платы по договору должны быть дифференцированы в зависимости от принадлежности конечных потребителей тепловой энергии к конкретной группе, исходя из пунктов 34 и 34 (1) Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 (далее - Правила N 808). Ответчик настаивает на применении общего порядка расчетов, предусмотренного в пункте 33, поскольку приведенные истцом нормы не подлежат применению при расчетах сторон.

В приложении 5 к договору контрагенты согласовывают порядок определения количества поставленной за расчетный период тепловой энергии и теплоносителя. Поставщик предлагает определять объем тепловой энергии исходя из объема ресурса, определенного на основании показаний приборов учета, установленных на источнике теплоты, уменьшенного на величину потерь тепловой энергии в сетях ответчика (с учетом коэффициента превышения нормативных потерь (k=1,6)) и объем тепловой энергии, отпущенной его потребителям и зафиксированный приборами учета тепловой энергии, установленными у них. Данный способ расчета ранее применялся между сторонами. Покупатель настаивает на том, что объем тепловой энергии, подлежащий оплате, должен определяться исходя из совокупности объема тепловой энергии, потребленной потребителями общества "Ивгортеплоэнерго", объема тепловой энергии, реализованного истцом иной теплоснабжающей организации (открытое акционерное общество "Ивановская городская теплосбытовая компания"), объема тепловой энергии, составляющего нормативные и сверхнормативные потери до границы балансовой принадлежности сторон.

Суд первой инстанции решением от 20.07.2017 урегулировал разногласия сторон по договору, в частности пункт 1.1 приложения 4 к договору и приложение 5 изложены в редакции, предложенной ответчиком.

Второй арбитражный апелляционный суд постановлением от 25.12.2018 изменил решение от 20.07.2017 в части пункта 3 приложения 4 к договору, а также частично приложение 5 к договору, в частности исключил пункты 1.3, 1.5 приложения 5 к договору (в редакции, принятой судом первой инстанции). Дополнил приложение 5 к договору пунктом 1.7 следующего содержания: "Использование алгоритма определения количества поставленной тепловой энергии и теплоносителя, предусмотренного настоящим приложением, не является препятствием для применения при наличии оснований положений о распределении сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя, предусмотренных нормативными правовыми актами в сфере теплоснабжения". В пункте 1 приложения N 5 слова "согласно п. 3.1.3. РД 153-34.0-20.523-98" заменил словами "согласно СО 153-34.20.523 (3)-2003".

Приняв пункт 1.1 приложения 4 к договору в редакции ответчика, суды пришли к выводу, что положения пунктов 34 и 34 (1) Правил N 808 не подлежат применению при расчетах сторон, в связи с чем при разрешении разногласий руководствовались диспозитивной нормой - пунктом 33 Правил N 808.

Изменив приложение 5 к договору, и частично признав обоснованной позицию ответчика, суды пришли к выводу, что предложенная обществом "Т Плюс" редакция (с учетом принятых судом апелляционной инстанции изменений) более достоверно позволяет определить объем отпущенной на границе балансовой принадлежности тепловой энергии.

При принятии судебных актов суды руководствовались:

- статьями 8, 421, 426 и 446 Гражданского кодекса Российской Федерации;

- пунктом 2 части 1 статьи 4, пунктами 4 и 5 статьи 13 и пунктом 7 статьи 19 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении);

- пунктами 33, 34, 34 (1), 45 и 51 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354);

- пунктом 22 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 (далее - Правила N 1034);

- пунктом 111 Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных приказом ФСТ России от 13.06.2013 N 760-э (далее - Методические указания);

- пунктами 7, 8, 77, 78 и 79 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр (далее - Методика N 99/пр).

Не согласившись с состоявшимися судебными актами, общество "Ивгортеплоэнерго" обратилось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой попросило отменить решение от 20.07.2017 и постановление от 26.12.2017 в части пункта 1 приложения 4 к договору и приложения 5 к договору и принять новый судебный акт, в котором изложить спорные положения в редакции истца.

В обоснование кассационной жалобы заявитель указывает, что при принятии приложения 4 к договору в редакции ответчика суды не учли, что пунктами 33, 34 и 34 (1) Правил N 808 установлены различные порядки расчетов по договорам теплоснабжения в зависимости от категорий потребителей. По мнению истца, предложенная им редакция отражает реальное поступление платежей, которые он сможет произвести поставщику с учетом платы, вносимой его потребителями.

По мнению общества "Ивгортеплоэнерго", принятие приложения 5 к договору в редакции ответчика (с учетом сделанных судом изменений) при отсутствии приборов учета на границе смежных тепловых сетей сторон повлечет отнесение на него всех сверхнормативных потерь, и, следовательно, завышение объема поставленной тепловой энергии. Порядок распределения потерь определен пунктами 128 и 129 Правил N 1034 и пунктом 78 Методики N 99/пр и позволяет их определить расчетным методом.

Кроме того, заявитель утверждает, что принятый судом пункт 1.4 приложения 5 к договору является неисполнимым.

Общество "Т Плюс" в отзыве на кассационную жалобу, с учетом дополнения к ней, отклонило доводы кассационной жалобы и просило оставить в силе оспариваемые судебные акты, как законные и обоснованные.

В судебном заседании представители истца поддержали доводы кассационной жалобы.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в заседании объявлялся перерыв до 13 часов 15 минут до 16.04.2018.

После перерыва истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте слушания жалобы, явку представителей в заседание суда округа не обеспечил, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения жалобы в его отсутствие.

Законность решения Арбитражного суда Ивановской области от 20.07.2017 и постановления Второго арбитражного апелляционного суда от 25.01.2018 по делу N А17-3470/2016 проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установили суды двух инстанций, с 2006 года стороны находились в отношениях по поставке тепловой энергии, в которых общество "Т Плюс" являлось производителем и поставщиком ресурса, а общество "Ивгортеплоэнерго" - покупателем. Истец приобретает тепловую энергию с целью ее поставки потребителям - исполнителям коммунальных услуг, населению, бюджетным потребителям. Часть тепловой энергии через сети истца передается и реализуется теплоснабжающей организации - открытому акционерному обществу "ИГТСК". Правоотношения сторон были урегулированы договором теплоснабжения от 17.08.2006 N ИФ-20-С-32 (в редакции дополнительных соглашений и протоколов разногласий к ним).

Письмом от 28.03.2016 N 08-07-547 общество "Ивгортеплоэнерго" направило в адрес общества "Т Плюс" проект договора поставки тепловой энергии в горячей воде (мощности) и теплоносителя от 25.03.2016 N 100-03/16.

Поставщик указал, что между сторонами заключен и действует договор теплоснабжения от 17.08.2006 N ИФ-20-С-32 и предложил покупателю руководствоваться действующим договором, в связи с чем возвратил проект договора без рассмотрения.

Уклонение ответчика от заключения договора теплоснабжения послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

По общему правилу арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность судебных актов, принятых арбитражными судами первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы. Независимо от доводов, содержащихся в кассационной жалобе, суд кассационной инстанции проверяет, не нарушены ли судами нормы процессуального права, являющиеся основанием для отмены судебных актов (часть 1 статьи 286, части 2, 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В рамках кассационной жалобы заявитель оспаривает вывод судов в части пункта 1 приложения 4 к договору и приложения 5 к договору. В силу части 1 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалованных судебных актов проверяется судом округа в указанной части.

Исследовав материалы дела, изучив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции принял постановление на основании следующего.

В силу статьи 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации одной из задач арбитражного суда является защита нарушенных прав.

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (пункт 1 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена названным Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (пункт 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В пункте 3 этой же статьи установлено, что при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, в котором указано, что если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

На основании пункта 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 7 статьи 15 Закона о теплоснабжении договор энергоснабжения относится к публичным договорам.

По смыслу статьи 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении публичного договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 названного кодекса условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Требование о понуждении заключить договор, обязательный для одной или обеих сторон, перешедшее в спор об условиях этого договора, должно быть рассмотрено и разрешено судом путем урегулирования разногласий по спорным условиям (определение Верховного Суда Российской Федерации от 13.04.2017 N 305-ЭС16-16501).

С учетом изложенного суды правомерно рассмотрели спор путем урегулирования разногласий по спорным условиям договора.

Разногласия по пункту 1 приложения N 4 к договору касаются порядка осуществления расчетов по договору. По мнению истца, в связи с тем, что часть тепловой энергии покупается им для поставки исполнителям коммунальных услуг, населению и бюджетным потребителям, сроки внесения платы по договору должны быть дифференцированы в соответствии с пунктами 34 и 34 (1) Правил N 808. Ответчик настаивает на общем порядке расчетов, в порядке, установленном в пункте 33 Правил N 808.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, регулируются Законом о теплоснабжении.

В части 4 статьи 13 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что теплоснабжающие организации самостоятельно производят тепловую энергию (мощность), теплоноситель или заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают тепловую энергию (мощность), теплоноситель по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в порядке, установленном статьей 15 настоящего Федерального закона.

Согласно части 1 статьи 15 Закона о теплоснабжении потребители тепловой энергии приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения.

Единая теплоснабжающая организация и теплоснабжающие организации, владеющие на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, обязаны заключить договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в отношении объема тепловой нагрузки, распределенной в соответствии со схемой теплоснабжения. Договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом для договоров теплоснабжения, с учетом особенностей, установленных правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации. Теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче (части 3, 4 статьи 15 Закона о теплоснабжении).

Правилами N 808 определен порядок организации теплоснабжения потребителей, в том числе существенные условия договоров теплоснабжения и оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, особенности заключения и условия договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, порядок организации заключения указанных договоров между теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, а также порядок ограничения и прекращения подачи тепловой энергии потребителям в случае нарушения ими условий договоров.

Пунктом 33 Правил N 808 предусмотрено, что потребители оплачивают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель теплоснабжающей организации по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для данной категории потребителей, и (или) по ценам, определяемым по соглашению сторон в случаях, установленных Законом о теплоснабжении, за потребленный объем тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в следующем порядке, если иное не установлено договором теплоснабжения:

- 35 процентов плановой общей стоимости тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 18-го числа текущего месяца, и 50 процентов плановой общей стоимости тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до истечения последнего числа текущего месяца;

- оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель с учетом средств, ранее внесенных потребителем в качестве оплаты за тепловую энергию в расчетном периоде, осуществляется до 10-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя за истекший месяц меньше договорного объема, определенного договором теплоснабжения, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет предстоящего платежа за следующий месяц.

Абзацем вторым пункта 34 Правил N 808 предусмотрено, что положения пунктов 33 - 34 настоящих Правил не распространяются на товарищества собственников жилья, жилищные кооперативы, иные специализированные потребительские кооперативы, управляющие организации, осуществляющие деятельность по управлению многоквартирными домами и заключившие договоры с ресурсоснабжающими организациями, и иных потребителей, в отношении которых жилищным законодательством Российской Федерации предусмотрен иной порядок оплаты коммунальных услуг или коммунальных ресурсов.

Положения пункта 33 настоящих Правил не распространяются на бюджетные, казенные и автономные учреждения, казенные предприятия. Бюджетные, казенные и автономные учреждения, казенные предприятия оплачивают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель теплоснабжающей организации по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для данной категории потребителей, и (или) по ценам, определяемым по соглашению сторон в случаях, установленных Законом о теплоснабжении, за потребленный объем тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в следующем порядке, если иное не установлено договором теплоснабжения:

- 30 процентов плановой общей стоимости тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 18-го числа текущего месяца;

- оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель с учетом средств, ранее внесенных бюджетными, казенными и автономными учреждениями, казенными предприятиями в качестве оплаты за тепловую энергию в расчетном периоде, осуществляется до 10-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя за истекший месяц меньше договорного объема, определенного договором теплоснабжения, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет предстоящего платежа за следующий месяц (пункта 34 (1) Правил N 808).

Руководствуясь указанными нормами права, суды установили, что истец не относится к указанной в пунктах 34 и 34 (1) Правил N 808 категории потребителей и обоснованно применили к спорным отношениям общий порядок расчетов, установленный пунктом 33 этих правил.

Положения пункта 33 Правил N 808 являются диспозитивными.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.2008 N 3431/08, по общему правилу диспозитивная норма предполагает оптимальный баланс интересов сторон договора, поэтому если стороны не могут договориться о каком-либо условии договора в преддоговорном споре, и это условие может быть выведено из диспозитивной нормы, применение которой не исключено соглашением сторон, спорное условие договора следует определять в соответствии с такой диспозитивной нормой.

В этой связи, установив отсутствие договоренности сторон о сроках оплаты отпущенной по договору тепловой энергии, суды правомерно руководствовались пунктом 33 Правил N 808 при определении содержания пункта 1 приложения 4 к договору.

В приложении 5 к договору контрагенты согласовывают порядок определения количества поставленной за расчетный период тепловой энергии и теплоносителя.

Согласно пункту 1 статьи 19 Закона о теплоснабжении количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету.

Как следует из пункта 2 статьи 19 Закона о теплоснабжении и пункта 5 Правил N 1034, коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется с помощью приборов учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения, договором поставки тепловой энергии (мощности), теплоносителя или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя не определена иная точка учета.

Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в случаях: отсутствия в точках учета приборов учета, неисправности прибора учета; нарушения установленных договором сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя (пункт 3 статьи 19 Закона о теплоснабжении, пункт 31 Правил N 1034).

Из приведенных норм в их взаимосвязи с частью 2 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" следует, что приоритет имеет учетный метод исчисления объема (количества) поставленного ресурса над расчетным, поскольку именно этот метод точно отражает объем ресурса, потребленного абонентом, тогда как расчетный метод всегда завышает такой объем, стимулируя абонента к оборудованию сетей узлами учета.

Определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем) производится в соответствии с Методикой N 99/пр (пункт 114 Правил N 1034).

Методы коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя установлены пунктом 7 Методики N 99/пр и делятся на следующие виды:

а) приборный, при котором величины всех параметров, необходимые для осуществления коммерческого учета, получены путем измерений (регистрации) приборами на узлах учета тепловой энергии, теплоносителя на источниках тепловой энергии, теплоносителя;

б) расчетный, при котором величины всех параметров, необходимые для осуществления коммерческого учета при отсутствии приборов или в периоды их выхода из строя или работы в нештатном режиме, принимаются по расчету, по средним показателям предыдущего периода, приведенным к условиям рассматриваемого периода, по справочным источникам и косвенным показателям;

в) приборно-расчетный метод - в случаях, когда недостаточность величин измеренных параметров восполняется полученными расчетным методом.

Метод осуществления коммерческого учета фиксируется сторонами договора теплоснабжения (пункт 8 Методики N 99/пр).

В соответствии с пунктом 9 Методики N 99/пр при применении расчетного (приборно-расчетного) метода в договоре (приложении к договору) указываются источники, из которых принимается информация, необходимая для осуществления коммерческого учета согласованным сторонами договора методом.

При размещении узла учета не на границе балансовой принадлежности расчет количества поданных (полученных) тепловой энергии, теплоносителя производится с учетом потерь в трубопроводах от границы балансовой принадлежности до места установки приборов учета. Величина потерь рассчитывается по методике, приведенной в Порядке определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденном приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325, и приказе Минэнерго России от 10.08.2012 N 377 (пункт 10 Методики N 99/пр).

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств (часть 1 статьи 64 и статьи 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, суд второй инстанции установил, что предложенный ответчиком метод позволяет более достоверно определить объем потребления тепловой энергии абонентами поставщика и тепловых сетей последнего (нормативных потерь тепловой энергии с учетом коэффициента превышения нормативных потерь (k=1,6)) с целью дальнейшего определения, отпущенной в сети истца тепловой энергии.

При этом в отношении распределения потерь тепловой энергии в целях соблюдения баланса прав и законных интересов сторон для более достоверного распределения небаланса потерь, суд апелляционной инстанции дополнил приложение 5 к договору пунктом 1.7 в следующей редакции: "Использование алгоритма определения количества поставленной тепловой энергии и теплоносителя, предусмотренного настоящим приложением, не является препятствием для применения при наличии оснований положений о распределении сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя, предусмотренных нормативными правовыми актами в сфере теплоснабжения".

Вопреки доводам общества "Ивгортеплоэнерго" методика расчета объема тепловой энергии, утвержденная судами с учетом дополнения судом апелляционной инстанции приложения 5 к договору пунктом 1.7, не противоречит Правилам N 1034. Согласно пункту 130 Правил N 1034 в случае передачи тепловой энергии, теплоносителя по участку тепловой сети, принадлежащему потребителю, при распределении потерь тепловой энергии, теплоносителя и сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя указанные тепловые сети рассматриваются как смежные тепловые сети. Местом исполнения обязательств теплоснабжающей организации является точка поставки, которая располагается на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети потребителя и тепловой сети теплосетевой организации. Следовательно, для принятия предложенной истцом методики определения сверхнормативных потерь, ему необходимо было подтвердить факт отсутствия у потребителей сетей теплоснабжения. Такими доказательствами могут быть акты разграничения балансовой принадлежности. В отсутствие соответствующих доказательств применение пункта 128 Правил N 1034 в той форме, которую предложил истец, противоречит изложенному в данном пункте принципу баланса распределения сверхнормативных потерь. Таким образом, суд апелляционной инстанции в отсутствие необходимых данных, указанных разделе V Правил N 1034, правомерно указал на возможность распределения сверхнормативных потерь тепловой энергии в порядке, указанном в названном разделе. Права общества "Ивгортеплоэнерго" не нарушаются, поскольку приложение 5 к договору в редакции, принятой судом апелляционной инстанции, не исключается применение раздела V Правил N 1034.

С учетом изложенного истец не лишен права при предъявлении надлежащих (достаточных, достоверных, проверяемых) данных доказывать наличие оснований для принятия в расчетах с ответчиком объема потерь, превышающих объемы, нормативных и рассчитанных с использованием соответствующих коэффициентов по результатам испытаний тепловых сетей на тепловые потери.

При этом, как правильно указал суд второй инстанции, по существу, у истца возникают неблагоприятные последствия в случае не оборудования приборами учета точек на границе балансовой принадлежности сторон, что соответствует пункту 2 статьи 13 Закона N 261-ФЗ, в соответствии с которым применение расчетных способов должно стимулировать покупателей энергоресурсов к осуществлению расчетов на основании приборного учета.

При таких условиях суд апелляционной инстанции правомерно отказал истцу в принятии приложения 5 к договору в его редакции.

Материалы дела исследованы судом апелляционной инстанции полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалованном судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам права.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных в части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судами не допущено.

Кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина по кассационной жалобе составляет 3000 рублей и относится на заявителя.

Руководствуясь статьями 287 (пункт 1 части 1) и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ивановской области от 20.07.2017 и постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 25.01.2018 по делу N А17-3470/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу акционерного общества "Ивгортеплоэнерго" без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

А.Н. Чих

Судьи

О.Н. Жеглова В.Ю. Николаев