Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 9 октября 2019 г. N Ф01-4877/19 по делу N А43-25474/2018

Нижний Новгород

09 октября 2019 г.

Дело N А43-25474/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 04.10.2019.

Постановление изготовлено в полном объеме 09.10.2019.

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Павлова В.Ю.,

судей Бабаева С.В., Кислицына Е.Г.

при участии представителей

от Кота Бориса Григорьевича: Любеева С.Г. (доверенность от 04.05.2017), Иванова С.В. (доверенность от 23.04.2018),

от Чапыгина Сергея Александровича: Матвеева Р.А. (доверенность от 20.09.2018)

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу истца - Кота Бориса Григорьевича на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 04.03.2019, принятое судьей Щукиным С.Ю., и на постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2019, принятое судьями Насоновой Н.А., Назаровой Н.А., Новиковой Л.П., по делу N А43-25474/2018

по иску Кота Бориса Григорьевича

к обществу с ограниченной ответственностью "Бискотти плюс" (ОГРН: 1025201762255, ИНН: 5214007700)

о признании недействительными решений внеочередных общих собраний участников общества

и установил:

Кот Борис Григорьевич обратился в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Бискотти плюс" (далее - ООО "Бискотти плюс", Общество) о признании недействительными решений внеочередных общих собраний участников общества от 28.04.2018 по 4, 5, 7 вопросам повестки дня, а также от 17.08.2018 по 4, 5, 6, 7, 8 вопросам повестки дня.

Исковые требования основаны на статьях 33, 34, 43 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью), пункте 4 статьи 5 Федерального закона "Об аудиторской деятельности" и мотивированы тем, что решения общих собраний участников ООО "Бискотти плюс" от 28.04.2018 и от 17.08.2018 по указанным вопросам повестки дня приняты с нарушением действующего законодательства о порядке проведения общего собрания. В частности, годовые результаты деятельности общества утверждаются очередным общим собранием его участников после проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов профессиональным аудитором, не связанным имущественными интересами с обществом, лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества и участниками общества. Только после такой проверки общее собрание участников общества вправе принимать решение о распределении чистой прибыли между его участниками. Между тем, указанные требования законов при принятии 28.04.2018 и 17.08.2018 соответствующих решений общими собраниями участников общества нарушены. Собранием участников утверждена недостоверная отчетность общества. Кроме того, по мнению истца, изменения внесенные в устав ООО "Бискотти плюс" не соответствуют нормам действующего законодательства, в том числе Закону об обществах с ограниченной ответственностью, что является основанием для признания принятых на собрании решений недействительными.

Арбитражный суд Нижегородской области решением от 04.03.2019, оставленным без изменения постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2019, удовлетворил частично исковые требования: признал недействительными решения общего собрания участников ООО "Бискотти плюс", оформленные протоколом N 3/2018 от 17.08.2018 по 8 вопросу повестки дня в части внесения изменений в устав Общества, а именно в части изложения (дополнения) пункта 3 статьи 39 устава ООО "Бискотти плюс"; отказал в остальной части иска.

Не согласившись с вынесенными судебными актами, Кот Б.Г. обратился в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение и постановление вследствие несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела и нарушения норм материального и процессуального права.

По мнению заявителя, годовой бухгалтерский баланс за 2017 год, составленный на основе данных, содержащихся в регистрах бухгалтерского учета, и представленный на утверждение общему собранию участников Общества, не соответствует достоверности, так как в нем не исправлены ошибки, выявленные налоговой проверкой. Годовой отчет за 2017 год аудитором не проверен и не подтвержден. Внесение изменений в устав Общества, позволяющих генеральному директору Общества утверждать форму договора о нераспространении информации (соглашения) о конфеденциальности противоречит корпоративному закону.

В судебном заседании представители заявителя поддержали доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Представитель Чапыгина С.А. в судебном заседании не согласился с доводами заявителя.

При надлежащем извещении о времени и месте судебного разбирательства ответчик не обеспечил явку представителя в кассационную инстанцию.

Законность решения Арбитражного суда Нижегородской области и постановления Первого арбитражного апелляционного суда проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, предусмотренном статьями 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы кассационной жалобы и заслушав представителей сторон, окружной суд не нашел оснований для отмены обжалуемых судебных актов в силу следующего.

Как видно из документов и установил суд, согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 25.06.2018 ООО "Бискотти плюс" (ОГРН: 1025201762255, ИНН: 5214007700) зарегистрировано администрацией Володарского района Нижегородской области 23.11.2001. Участниками Общества являются: Кот Борис Григорьевич (размер доли 20 процентов номинальной стоимостью 2000 рублей) и Чапыгин Сергей Александрович (размер доли 80 процентов номинальной стоимостью 8000 рублей).

В качестве лица, имеющего право без доверенности действовать от имени ООО "Бискотти плюс" указан генеральный директор Чапыгин Сергей Александрович.

Решением внеочередного общего собрания участников от 26.04.2010 (протокол от 26.04.2010 N 1/2010) утвержден устав ООО "Бискотти плюс" в новой редакции N 2.

Очередное общее собрание участников ООО "Бискотти плюс" состоялось 28.04.2018 с участием представителя участника Общества Кота Бориса Григорьевича - Любеева Сергея Геннадьевича и участника Чапыгина Сергея Александровича, оформленное протоколом от 28.04.2018 N 1/2018.

По результатам рассмотрения вопросов повестки дня общее собрание приняло решения, в том числе:

- по четвертому вопросу: "Утвердить годовой отчет и годовой бухгалтерский баланс Общества за 2017 год";

- по пятому вопросу: "1) Распределить чистую прибыль Общества, полученную по результатам финансово-хозяйственной деятельности Общества за 2017 год следующим образом: чистая (нераспределенная) прибыль Общества, полученная по результатам 2017 года - 17 767 рублей, на выплату дохода участникам Общества по результатам 2017 года - 2500 рублей, на частичное погашение банковского кредита - 4000 рублей, на приобретение технологического оборудования и других основных средств - 10 000 рублей; 1) распределить (выплатить) часть чистой прибыли Общества в размере 2500 рублей участникам Общества пропорционально их долям в уставном капитале Общества: участнику Общества Коту Борису Григорьевичу - 500 тыс. рублей, участнику Общества Чапыгину Сергею Александровичу - 2000 тыс. рублей; 2) установить срок выплаты части распределенной прибыли Общества - 60 дней со дня принятия настоящего решения о распределении прибыли между участниками Общества; 3) выплату части распределенной прибыли Общества участникам Общества произвести наличными деньгами из кассы Общества или путем перечисления на банковский счет участника Общества, частями, исходя из наличия у Общества денежных средств на эти цели";

- по седьмому вопросу: "Назначить аудиторскую проверку, избрать аудитором Общества общество с ограниченной ответственностью Аудиторская фирма "Советник" (место нахождения в соответствии с уставом: Российская Федерация, 603005, город Нижний Новгород, улица Пискунова, дом 5, квартира 24), основной государственный регистрационный номер: 1025203025946, дата внесения записи: 16.10.2002. Наименование регистрирующего органа: ИФНС по Нижегородскому району города Нижнего Новгорода. Наименование саморегулируемой организации аудиторов: Некоммерческое Партнерство Аудиторская Ассоциация "Содружество", основной регистрационный номер записи (ОРНЗ): 10206007176 и определить размер оплаты его услуг - 75 000 рублей".

По указанным вопросам представитель участника Кота Б.Г. голосовал "против", однако решения приняты 80 процентами голосов, принадлежащих Чапыгину С.А.

Внеочередное общее собрание участников ООО "Бискотти плюс" состоялось 17.08.2018, оформленное протоколом от 17.08.2018 N 3/2018.

На собрании присутствовали: представитель Кота Б.Г., владеющего долей в уставном капитале Общества 20 процентов номинальной стоимостью 2000 рублей - Иванов С.В. на основании доверенности от 23.04.2018 N 77 АВ 7616387 и участник Чапыгин С.А., владеющий долей в уставном капитале Общества 80 процентов номинальной стоимостью 8000 рублей.

На собрании приняты в том числе следующие решения:

- по четвертому и пятому вопросам повестки дня: "Утвердить бухгалтерский баланс Общества за 2017 года, достоверность которого подтверждена аудиторским заключением от 09.07.2018 ООО Аудиторская фирма "Советник" и утвердить годовой отчет Общества за 2017 год".

- по шестому вопросу повестки дня: "Распределить чистую прибыль Общества, полученную за 2017 год, в размере 16 767 тысяч рублей, и определить часть чистой прибыли ООО "Бискотти плюс", полученной за 2017 год, распределяемой между участниками общества, следующим образом: 1) часть чистой прибыли ООО "Бискотти плюс", полученной за 2017 год, распределяемая между участниками Общества = 2 500 000 рублей, а пропорционально долям участников: Коту Б.Г. (доля = 20 процентов) = 500 000 рублей, Чапыгину С.А. (доля = 80 процентов) = 2 000 000 рублей, 2) на исполнение обязательств ООО "Бискотти плюс" по кредитному договору N MSR-R24-ZCVO-0006 от 26.05.2017, заключенному с банком ПАО "РОСБАНК" = 4000000 рублей, 3) на приобретение технологического оборудования и основных средств для осуществления Обществом предпринимательской деятельности = 10 267 000 рублей. Срок выплаты части распределенной прибыли общества - не позднее шестидесяти дней мо дня принятия настоящего решения. Выплата может осуществлять по частям в пределах указанного срока. Выплата осуществляется на банковский счет участника по реквизитам, которые участник сообщил Обществу письменно, а при отсутствии такого сообщения - наличными деньгами по адресу Общества: город Нижний Новгород, Ярмарочный проезд, дом 11, помещение 3";

- по седьмому вопросу повестки дня: "Назначить аудиторскую проверку бухгалтерской (финансовой) отчетности Общества за 2017 год. Утвердить аудитором Общества общество с ограниченной ответственностью Аудиторская фирма "Советник" (город Нижний Новгород, ОГРН: 1025203025946, Член Некоммерческое Партнерство Аудиторская Ассоциация "Содружество" основной регистрационный номер записи (ОРНЗ): 10206007176). Определить размер оплаты его услуг - 75 000 рублей за счет Общества";

- по восьмому вопросу повестки дня внеочередного общего собрания участников ООО "Бискотти плюс" от 17.08.2018 (протокол N 3/2018): "Утвердить изменения в устав Общества, предложенные генеральным директором Общества (проект исх. N 15/41 от 17.07.2018 прилагаемый к настоящему протоколу)" в части: изложения абзаца второго пункта 2 статьи 39 устава Общества в следующей редакции: "Реализация права участника на информацию путем предъявления требования о предоставлении копий документов не должна приводить к приостановлению или существенному затруднению деятельности Общества", изложения пункта 3 статьи 39 устава Общества в следующей редакции: "Надлежащим исполнением Общество обязанности по предоставлению участнику копий документов является по выбору Общества: предоставление незаверенных копий документов на бумажном носителе или предоставление незаверенных электронной цифровой подписью электронных копий документов", изложения пункта 6 статьи 39 устава Общества в редакции, позволяющей генеральному директору Общества утверждать форму договора о нераспространении информации (соглашения о конфиденциальности).

Кот Б.Г., сославшись на недействительность принятых очередным и внеочередным общим собранием участников "Бискотти плюс" решений, оформленных протоколами от 28.04.2018 N 1/2018 и от 17.08.2018 N 3/2018, обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно пункту 1 статьи 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

К компетенции общего собрания участников общества отнесено утверждение устава общества, внесение в него изменений или утверждение устава общества в новой редакции, принятие решения о том, что общество в дальнейшем действует на основании типового устава, либо о том, что общество в дальнейшем не будет действовать на основании типового устава, изменение размера уставного капитала общества, наименования общества, места нахождения общества; утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов; принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества; назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг (пункт 2 статьи 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Согласно статье 48 Закона об обществах с ограниченной ответственностью для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также для проверки состояния текущих дел общества оно вправе по решению общего собрания участников общества привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества.

По требованию любого участника общества аудиторская проверка может быть проведена выбранным им профессиональным аудитором, который должен соответствовать требованиям, установленным частью первой настоящей статьи. В случае проведения такой проверки оплата услуг аудитора осуществляется за счет участника общества, по требованию которого она проводится. Расходы участника общества на оплату услуг аудитора могут быть ему возмещены по решению общего собрания участников общества за счет средств общества.

Привлечение аудитора для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества обязательно в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.

По смыслу пункта 4 части 1 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности", обязательный аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности проводится в случае, если объем выручки от продажи продукции (продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг) организации (за исключением органов государственной власти, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, государственных и муниципальных унитарных предприятий, сельскохозяйственных кооперативов, союзов этих кооперативов) за предшествовавший отчетному год превышает 400 млн. руб. или сумма активов бухгалтерского баланса по состоянию на конец предшествовавшего отчетному года превышает 60 млн. руб.

Суды установили, что в соответствии с данными бухгалтерского баланса ООО "Бискотти плюс" за 2017 год, сумма активов Общества превышает 60 млн. рублей. Следовательно, проведение аудита по итогам 2017 года при подготовке годового собрания участников, в том числе аудиторской проверки годового отчета и бухгалтерского баланса, в силу названных положений Закона об аудиторской деятельности являлось обязательным.

В целях соблюдения действующего законодательства Общество провело аудиторскую проверку, которую поручило ООО Аудиторская фирма "Советник" на основании решения, принятого на очередном общем собрании участников ООО "Бискотти плюс" от 28.04.2018.

Согласно аудиторскому заключению ООО Аудиторская фирма "Советник" от 09.07.2018 годовая бухгалтерская отчетность отражает достоверно во всех существенных отношениях финансовое положение организации по состоянию на 31.12.2017, финансовые результаты ее деятельности и движение денежных средств за 2017 год в соответствии с правилами составления бухгалтерской отчетности, установленными в Российской Федерации.

Таким образом, суды правомерно указали на законность принятия внеочередным общим собранием участников ООО "Бискотти плюс" от 17.08.2018 решения об утверждении бухгалтерского баланса общества за 2017 год, достоверность которого подтверждена аудиторским заключением от 09.07.2018 ООО Аудиторская фирма "Советник", и последующее распределение прибыли Общества, внесение изменений в устав (в обжалуемой части).

В пункте 108 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что согласно пункту 2 статьи 181.4 Гражданского кодекса Российской Федерации решение собрания, принятое с нарушением порядка его принятия и подтвержденное впоследствии новым решением собрания, не может быть признано недействительным, за исключением случаев, когда такое последующее решение принято после признания судом первоначального решения собрания недействительным, или когда нарушение порядка принятия выразилось в действиях, влекущих ничтожность решения, в частности решение принято при отсутствии необходимого кворума (пункта 2 статьи 181.5 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Суды не установили оснований для признания решений, оформленных протоколом от 28.04.2018, ничтожными. Решения, принятые на очередном общем собрании участников ООО "Бискотти плюс" от 28.04.2018, подтверждены решениями, принятыми на внеочередном общем собрании участников ООО "Бискотти плюс" от 17.08.2018.

Довод заявителя о том, что внесение изменений в устав общества о предоставлении директору общества права утверждения формы договора о нераспространении информации (соглашения) о конфиденциальности не соответствует корпоративному закону был предметом исследования в суде апелляционной инстанции и получил надлежащую правовую оценку, с которой суд округа согласен.

Оснований для отмены принятых судебных актов по доводам, приведенным в кассационной жалобе, не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

Кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

В соответствии со статьями 110 и 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине относятся на заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287 и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 04.03.2019 и постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2019 по делу N А43-25474/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу Кота Бориса Григорьевича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном в статье 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

В.Ю. Павлов

Судьи

С.В. Бабаев Е.Г. Кислицын