Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23 декабря 2019 г. N Ф01-6473/19 по делу N А43-33763/2018

Нижний Новгород

23 декабря 2019 г.

Дело N А43-33763/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 18.12.2019.

Постановление изготовлено в полном объеме 23.12.2019.

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Трубниковой Е.Ю.,

судей Ионычевой С.В., Чиха А.Н.,

при участии представителей

от общества с ограниченной ответственностью "Энергосервис" и

общества с ограниченной ответственностью "Паритет-НН":

Бойцовой А.Н. по доверенностям от 12.08.2019,

от публичного акционерного общества "ТНС энерго Нижний Новгород":

Турилова В.В. по доверенности от 28.12.2018 N 486,

Храмовой Е.С. по доверенности от 30.01.2019 N 13,

от публичного акционерного общества

"Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра и Приволжья":

Попова Н.В. по доверенности от 25.11.2019 N Д-НН/2,

Карасевой С.В. по доверенности от 25.11.2019 N Д-НН/10

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу ответчика

общества с ограниченной ответственностью "Энергосервис"

на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 22.04.2019 и

на постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2019

по делу N А43-33763/2018

по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Нижний Новгород"

(ИНН: 5260148520, ОГРН: 1055238038316)

к обществу с ограниченной ответственностью "Энергосервис"

(ИНН: 5258057402, ОГРН: 1055233082123),

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора,

публичное акционерное общество

"Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра и Приволжья"

(ИНН: 5260200603, ОГРН: 1075260020043),

общество с ограниченной ответственностью "Паритет-НН"

(ИНН: 5835083447, ОГРН: 1095835003516),

о взыскании задолженности

и установил:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Нижний Новгород" (далее - общество "ТНС энерго Нижний Новгород") обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью "Энергосервис" (далее - общество "Энергосервис") о взыскании 1 090 876 рублей 94 копеек стоимости фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих ответчику объектах электросетевого хозяйства с октября по декабрь 2016 года, 365 555 рублей 23 копеек неустойки за нарушение сроков оплаты с 19.11.2016 по 30.06.2018, с последующим начислением по день фактической уплаты долга.

Исковые требования основаны на абзаце пятом пункта 4, пунктах 129 и 130 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), и мотивированы неисполнением ответчиками обязанности по оплате потерь электрической энергии, возникших в их сетях.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра и Приволжья" (далее - общество "МРСК Центра и Приволжья") и общество с ограниченной ответственностью Паритет-НН (далее общество "Паритет-НН").

Суд первой инстанции решением от 22.04.2019, оставленным без изменения постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2019, частично удовлетворил исковые требования: взыскал с ответчика в пользу истца 1 090 876 рублей 94 копейки долга, 365 555 рублей 23 копейки пеней, а также пени с суммы долга с 01.07.2018 по день фактической уплаты долга, исчисленные на основании пункта восьмого части 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике"; отказал в удовлетворении остальной части искового заявления.

При принятии судебных актов суды руководствовались, в том числе, статьями 26 и 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике), пунктами 5, 6 и 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).

Не согласившись с состоявшимися судебными актами, общество "Энергосервис" обратилось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Кассатор считает, что расчет объема фактических потерь электроэнергии произведен неверно, поскольку материалами дела не доказан факт установки приборов учета, показания которых использовались для определения объема электроэнергии, вошедшей в объекты электросетевого хозяйства ответчика, как и пригодность приборов учета для коммерческих расчетов. Общество "Энергосервис" обращает внимание суда округа на то, что часть приборов учета не являлись расчетными, поскольку истекли сроки их поверки, поэтому объем электроэнергии, поступивший на объекты электросетевого хозяйства, необходимо определять на основании пункта 183 Основных положений N 442.

Подробно доводы заявителя изложены в кассационной жалобе.

Представитель обществ "Паритет-НН" и "Энергосервис" в заседании суда округа поддержал позицию, изложенную в кассационной жалобе, настаивал на отмене обжалуемых судебных актов.

Общество "ТНС энерго НН" в отзыве на кассационную жалобу и в заседании суда округа не согласилось с доводами заявителя, просило оставить обжалованные судебные акты без изменения, жалобу общества "Энергосервис" - без удовлетворения.

Представитель общества "МРСК Центра и Приволжья" поддержал позицию общества "ТНС энерго НН", просил оставить кассационную жалобу без удовлетворения. В отзыве общество "МРСК Центра и Приволжья" пояснило, что расчет объема входа электрической энергии исходя из показаний приборов учета, учтенных в актах первичного учета электроэнергии, не нарушает прав ответчика, поскольку объем фактических потерь электроэнергии при таком расчете меньше, чем с применением иных методик расчета.

В соответствии со статьей 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание откладывалось (определение от 05.12.2019).

Законность обжалованных судебных актов проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, предусмотренном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в пределах доводов кассационной жалобы и возражений относительно жалобы.

Как следует из материалов дела и установили суды, в ходе проверки подключенных к электрическим сетям точек поставки (объектов электросетевого хозяйства) сотрудники общества "МРСК Центра и Приволжья" установили, что через принадлежащие муниципальному образованию "Шатковский муниципальный район Нижегородской области" объекты электросетевого хозяйства: КТП-681 (с.Алемаево), КТП-3393 (с.Алемаево), КТП-3392 (с. Вечкусово), КТП-3383 (с. Вечкусово), КТП-661 (р.п.Шатки), КТП-3443 (р.п.Шатки), КТП-3375 (р.п.Шатки), КТП-3403 (р.п.Шатки), КТП-3388 (с. Вечкусово), КТП-1789 (р.п.Шатки), КТП-724 (п.Лесозавод), КТП-1769 (с.Новое), КТП-3512 (с.Понетаевка) и КТП-1759 (р.п.Шатки), осуществлялись прием и передача электрической энергии конечным потребителям общества "ТНС энерго НН".

Названные объекты расположены в зоне деятельности истца (гарантирующего поставщика).

По данным общества "МРСК Центра и Приволжья" о количестве электрической энергии, поступившей на объекты электросетевого хозяйства ответчиков (учет осуществляется по показаниям установленных третьим лицом приборов учета электрической энергии, допущенных в эксплуатацию в 2015 - 2016 годах; сведения включены в акты первичного учета электроэнергии, поступившей в сеть владельца электросетевого хозяйства) и количестве электрической энергии, переданной потребителям гарантирующего поставщика (сведения включены в акты первичного учета электроэнергии, переданной из сети), определена величина фактических потерь электрической энергии за октябрь декабрь 2016 года, стоимость которой составила 1 090 876 рублей 94 копейки (385 863 кВт/ч).

Общество "Паритет-НН" (арендатор) и общество "Энергосервис" (субарендатор) заключили договор субаренды объектов электросетевого хозяйства от 16.08.2016, в соответствии с которым арендатор передает, а субарендатор принимает в аренду имущество, указанное в приложениях в договору, для организации и осуществления технологического присоединения и транспорта электрической энергии. Из приложений к договору следует, что указанные спорные объекты электросетевого хозяйства включены в договор субаренды.

Договор вступает в силу с момента его государственной регистрации и действует до истечения срока договора аренды, указанного в пункте 1.3 договора.

Согласно печати Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Нижегородской области договор субаренды от 16.08.2018 прошел государственную регистрацию 23.08.2016.

Неоплата фактических потерь электроэнергии, образовавшихся в спорных объектах электросетевого хозяйства, в полном объеме послужила основанием для обращения общества "ТНС энерго НН" с иском в арбитражный суд.

Исследовав материалы дела, изучив доводы кассационной жалобы, отзыв на нее, заслушав представителей участвующих в деле лиц, суд кассационной инстанции принял постановление на основании следующего.

В третьем абзаце пункта 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике предусмотрено, что сетевая организация или иной владелец электросетевого хозяйства обязаны в установленном порядке по требованию гарантирующего поставщика (энергосбытовой, сетевой организации) оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Согласно пункту 6 Правил N 861 собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электроэнергии для такого потребителя и требовать за это оплату.

В соответствии с пятым абзацем пункта 4 Основных положений N 442 иные владельцы объектов электросетевого хозяйства приобретают электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства, и выступают в этом случае как потребители.

Согласно пункту 130 Основных положений N 442 при отсутствии заключенного в письменной форме договора о приобретении электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь электрической энергии сетевые организации и иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость фактических потерь электрической энергии гарантирующему поставщику, в границах зоны деятельности которого расположены объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (иного владельца объектов электросетевого хозяйства).

Порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь установлен в Правилах N 861, согласно пунктам 50, 51 которых размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В силу пункта 136 Основных положений N 442 определение объема фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета. При отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им электрической энергии (мощности). При этом определение объема фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, осуществляется в порядке, установленном разделом X Основных положений N 442 для сетевых организаций (пункт 129 Основных положений N 442).

Суды установили и материалам дела не противоречит, что в спорный период общество "Энергосервис" на законном основании (субаренды) владело спорными объектами электросетевого хозяйства, через которые осуществлялся переток электроэнергии потребителям общества "ТНС энерго НН". Тариф на услуги по передаче электроэнергии обществу "Энергосервис" не установлен. Следовательно, общество "Энергосервис" являлось иным владельцем объектов электросетевого хозяйства и в силу приведенных норм материального права обязано заключить договор с гарантирующим поставщиком на покупку потерь электроэнергии и оплачивать их.

Суды проверили расчет объема потерь электроэнергии и признали его не противоречащим пунктам 50 и 51 Правил N 861.

Аргумент общества "Энергосервис" о том, что часть приборов учета, на основании показаний которых определялся объем электроэнергии, поступившей в принадлежащие ему объекты электросетевого хозяйства, не являлись расчетными, поскольку истекли сроки их поверки, и в этом случае объем электроэнергии, вошедшей в спорные объекты электросетевого хозяйства, необходимо определять расчетным способом, установленным в пункте 183 Основных положений N 442, заслуживает внимания.

В то же время в нарушение статей 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации общество "Энергосервис" не представило в суды ни контррасчет объема потерь электроэнергии, произведенный как в соответствии с названным пунктом Основных положений N 442, так и по иной методике, которую общество "Энергосервис" сочло соответствующей действующему законодательству, ни исходные данные для контррасчета. Ответчик не доказал в судах первой и апелляционной инстанций, что объем потерь электроэнергии, определенный расчетным способом, предусмотренным в пункте 183 Основных положений N 442, или по иной методике, которую общество "Энергосервис" считало соответствующей действующему законодательству, меньше объема потерь электроэнергии, определенного гарантирующим поставщиком с использованием показаний спорных приборов учета. К тому же в силу пункта 2 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" расчетные способы должны определять количество энергетических ресурсов таким образом, чтобы стимулировать покупателей энергетических ресурсов к осуществлению расчетов на основании данных об их количественном значении, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов. Таким образом, общество "Энергосервис" не подтвердило, что нарушены его права и экономические интересы. Позиция общества "Энергосервис" в судах первой и апелляционной инстанций сводилась к полному отказу от оплаты потерь электроэнергии, что противоречит приведенным нормам материального права.

Приложенные к кассационной жалобе и правовой позиции ответчика и третьего лица дополнительные документы и расчеты, которые не представлялись заявителем кассационной жалобы в суды первой и апелляционной инстанций, не приняты во внимание судом округа, так как согласно части 3 статьи 286, части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд кассационной инстанции осуществляет проверку законности судебных актов с учетом тех документов, которые имелись у судов первой и апелляционной инстанций на момент принятия решения и постановления и не исследует новые доказательства.

В силу части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Доводы, изложенные заявителем в кассационной жалобе, дублируют доводы апелляционной жалобы, направлены на переоценку исследованного объема доказательств, представленных в материалы дела.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебных актов, судом округа не установлено.

Кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

На основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина по кассационной жалобе составляет 3000 рублей и расходы по ее уплате относятся на заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287 и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 22.04.2019 и постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2019 по делу N А43-33763/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Энергосервис" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном в статье 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Е.Ю. Трубникова

Судьи

С.В. Ионычева А.Н. Чих