Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 29 мая 2020 г. N Ф01-9660/20 по делу N А43-23986/2019

Нижний Новгород

29 мая 2020 г.

Дело N А43-23986/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 22.05.2020.

Постановление изготовлено в полном объеме 29.05.2020.

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Павлова В.Ю.,

судей Бабаева С.В., Кислицына Е.Г.

при участии представителя

от Волго-Вятского Главного управления Центрального Банка Российской Федерации: Берендяевой Е.В. (доверенность от 25.08.2018)

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу заявителя - акционерного общества "Газпром газораспределение Саратовская область" на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 18.09.2019 и на постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2019 по делу N А43-23986/2019

по заявлению акционерного общества "Газпром газораспределение Саратовская область"

о признании незаконным предписания Волго-Вятского главного управления Центрального Банка Российской Федерации от 11.04.2019 N Т4-35-2-1/11016

и установил:

акционерное общество "Газпром газораспределение Саратовская область" (далее - АО "Газпром газораспределение Саратовская область", Общество) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании недействительным предписания Волго-Вятского Главного управления Центрального Банка Российской Федерации (далее - Банк) от 11.04.2019 N Т4-35-2-1/11016.

Арбитражный суд Нижегородской области решением от 18.09.2019, оставленным без изменения постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2019, отказал в удовлетворении заявленных требований. Руководствуясь статьями 65, 71, 198, 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, положениями Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации", Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", суд исходил из того, что уполномоченный орган доказал законность и обоснованность оспариваемого предписания.

Не согласившись с принятыми судебными актами, Общество обратилось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение и постановление вследствие неполного выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела, неправильного применения норм материального права.

По мнению заявителя, специализированный аукцион, проводимый Фондом имущества Саратовской области 18.01.1996 еще до вступления в действие Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" в соответствии с законодательством о приватизации государственных и муниципальных предприятий не может быть признан публичным обращением ценных бумаг в соответствии с законами о ценных бумагах, как это требует статья 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации. В связи с установленными ограничениями законодательством о приватизации государственных и муниципальных предприятий к составу покупателей, указанный специализированный аукцион не отвечает требованиям публичности. По состоянию до 01.09.2014 акции, которые, по мнению Банка, публично обращались, были погашены в результате конвертации дроблением, а иные факты публичного обращения ценных бумаг Общества отсутствуют. Общество не подпадает под понятия лиц, обязанных в соответствии с Положением 454-П раскрывать списки аффилированных лиц, так как является непубличным акционерным обществом, а для непубличных акционерных обществ в соответствии со статьей 69.4 названного Положения обязанность по раскрытию списка аффилированных лиц возлагается только в случаях наличия такого признака публичности - как публичное размещение ценных бумаг. Публичное размещение (а также обращение) ценных бумаг Обществом не осуществлялось.

Банк в отзыве на кассационную жалобу и его представитель в судебном заседании не согласились с доводами заявителя и просили оставить решение и постановление без изменения.

При надлежащем извещении о времени и месте судебного разбирательства Общество не обеспечило явку представителя в кассационную инстанцию.

Ходатайство Общества об отложении судебного заседания рассмотрено и подлежит отклонению в силу следующего. Повышенные меры безопасности, принятые против распространения коронавирусной инфекции, не препятствуют представителю юридического лица явится в арбитражный суд округа для участия в рассмотрении его кассационной жалобы. Кроме того, нахождение Вахлаевой Е.В., представителя заявителя кассационной жалобы в отпуске, не является уважительной причиной для отложения судебного заседания. У Общества есть другой представитель, который может представлять интересы Обществам в окружном суде.

Законность решения Арбитражного суда Нижегородской области и постановления Первого арбитражного апелляционного суда проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, предусмотренном статьями 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее и заслушав представителя Банка, окружной суд не нашел оснований для отмены обжалуемых судебных актов в силу следующего.

Как видно из документов и установлено судом, в 2018 году с целью установления наличия (отсутствия) у Общества признаков публичного общества Банк осуществил дистанционную проверку сведений в отношении Общества о способах размещения акций при его создании.

По результатам проверочных мероприятий 11.04.2019 Банк выдал Обществу предписание N Т4-35-2-1/11016, которым возложил на него обязанность в срок до 05.06.2019 устранить нарушения, указанные в установочной части названного предписания; представить в Банк к указанному сроку отчет об исполнении названного предписания с приложением копий документов, подтверждающих его исполнение.

Не согласившись с указанным предписанием, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемых ненормативных правовых актов и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение, а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, основаниями для признания ненормативного акта незаконным является несоответствие его закону или иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу пункта 1 статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (далее - Закон N 46-ФЗ) предписания Банка России являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации.

Предписания Банка России выносятся по вопросам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, в целях прекращения и предотвращения правонарушений на рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции Банка России (пункт 2 статьи 11 Закона N 46-ФЗ).

Исходя из содержания пункта 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, введенной в Гражданский кодекс Российской Федерации Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее - Закон N 99-ФЗ), публичными являются акционерные общества, соответствующие одному или нескольким из нижеуказанных признаков: акции (эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции) общества публично размещаются (путем открытой подписки); акции (эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции) общества публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах, устав и фирменное наименование общества содержат указание на то, что общество является публичным.

При этом под публичным размещением ценных бумаг в законодательстве о ценных бумагах понимается заключение гражданско-правовых сделок путем открытой подписки, а также на организованных торгах. Под публичным обращением соответственно понимается заключение гражданско-правовых сделок путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы.

В пункте 11 статьи 3 Закона N 99-ФЗ указано, что акционерные общества, созданные до дня вступления в силу указанного закона (до 01.09.2014) и отвечающие признакам публичных акционерных обществ, признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным, за исключением случаев, если на день вступления в силу Федерального закона N 99-ФЗ такие акционерные общества являлись закрытыми акционерными обществами или открытыми акционерными обществами, получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, либо погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Имевшиеся в Волго-Вятском ГУ Банка России к началу проверки документы свидетельствовали о том, что Общество создано в 1994 году в результате приватизации государственного предприятия Производственного объединения по газификации и эксплуатации газового хозяйства "Саратовоблгаз" в соответствии с Указом Президента Российской Федерации N 721.

Акции Общества размещались в соответствии с Планом приватизации, являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии ценных бумаг Общества.

В соответствии с Планом приватизации было выпущено 49 153 обыкновенных акции Общества номинальной стоимостью 1000 рублей за одну акцию, частично размещаемых среди членов трудового коллектива, частично закрепленных в федеральной и областной собственности.

Изменениями, внесенными в План приватизации, уставный капитал Общества и, соответственно, количество акций Общества были увеличены за счет внесения доли, принадлежащей Российской Федерации в уставном капитале АО "Росгазификация" и АООТ "Саратовгаз".

В результате уставный капитал Общества составил 73 562 рубля, общее количество размещаемых обыкновенных акций Общества в ходе приватизации составило 73 562 акций номинальной стоимостью 1000 рублей.

Из дополнительной информации, полученной Волго-Вятским ГУ Банка России от Областного государственного учреждения "Государственный архив новейшей истории Саратовской области", установлено, что в ходе приватизации часть акций эмитента размещалась путем продажи на аукционе.

Согласно решению Комитета по управлению имуществом Саратовской области от 12.09.1995 N 731 (далее - Решение N 731) 18 097 обыкновенных акций Общества подлежали продаже на специализированном денежном аукционе.

Во исполнение указанного решения Фонд имущества Саратовской области организовал специализированный аукцион по продаже 18097 акций Общества номинальной стоимостью 1000 рублей, и в период с 24.11 по 08.12.1995 принимал заявки от неограниченного круга физических и юридических лиц на приобретение указанных ценных бумаг.

Протокол об итогах приема заявок по специализированному аукциону N 6402 АООТ "Саратовоблгаз" от 17.01.1996 и протокол об определении участников специализированного аукциона N 6402 по продаже акций АО АООТ "Саратовоблгаз" от 18.01.1996 свидетельствуют о поступлении 82 заявок (79 заявок поступило от физических лиц и 3 - от юридических лиц).

Протоколом от 18.01.1996 N 2 о подведении итогов специализированного аукциона N 6402 по продаже акций акционерного общества открытого типа АООТ "Саратовооблгаз" (далее - протокол об итогах) зафиксировано дробление акций исходного номинала 1000 рублей с коэффициентом дробления 50. В результате к размещению на аукционе было предложено 904850 акций Общества номинальной стоимостью 20 рублей.

Протокол об итогах подтверждает фактическое размещение 876 303 акций Общества нового номинала физическим и юридическим лицам.

Следовательно, отчуждение акций Общества в ходе приватизации государственного предприятия в соответствии с планом приватизации, приравненном к проспекту эмиссии акций и предусматривающим отчуждение акций акционерного общества неограниченному кругу лиц на открытом денежном аукционе, является публичным обращением ценных бумаг.

В настоящее время в обращении находятся 3 678 100 обыкновенных именных бездокументарных акций Общества номинальной стоимостью 0,02 рубля каждая (с учетом деноминации рубля в соотношении 1000 рублей в деньгах старого образца на 1 рубль в новых деньгах, произведенной на основании Указа Президента Российской Федерации от 04.08.1997 N 822 "Об изменении нарицательной стоимости российских денежных знаков и масштаба цен") (ГРН 1-01-45694-Е от 16.01.1995), размещенных в процессе приватизации.

Акции размещенного эмитентом в процессе приватизации выпуска ценных бумаг в настоящее время не погашены, что не оспаривается Обществом и свидетельствует о возможности их публичного обращения путем предложения неограниченному кругу лиц.

Таким образом, Банк России в отношении АО "Газпром газораспределение Саратовская область" выявил один из названых в пункте 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации признаков публичного акционерного общества: акции Общества публично обращались в соответствии с законодательством о рынке ценных бумаг.

Письмом от 23.01.2019 N Т4-35-2-4/1816 Волго-Вятское ГУ Банка России довело до Общества информацию о выявленных обстоятельствах.

В соответствии с пунктом 4 статьи 93 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) акционерное общество обязано вести учет его аффилированных лиц и представлять отчетность о них в соответствии с требованиями законодательства.

Согласно статье 92 Закона N 208-ФЗ публичное общество обязано раскрывать, в том числе иные сведения, определяемые Банком России.

Состав, порядок и сроки раскрытия информации эмитентом регулируются Положением Банка России от 30.12.2014 N 454-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" (далее - Положение N 454-П).

В соответствии с пунктом 69.2 Положения N 454-П публичное акционерное общество обязано раскрывать, помимо прочего, сведения об аффилированных лицах публичного акционерного общества.

Требования к раскрытию информации об аффилированных лицах акционерного общества установлены главой 73 Положения N 454-П.

Согласно пункту 73.1 Положения N 454-П акционерные общества обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах в форме списка аффилированных лиц.

В соответствии с пунктами 73.3 и 73.4 Положения N 454-П акционерное общество обязано опубликовать на странице в сети Интернет, предоставляемой одним из распространителей информации на рынке ценных бумаг, текст списка аффилированных лиц, составленного на дату окончания отчетного квартала, в срок не позднее двух рабочих дней с даты окончания отчетного квартала.

Текст списка аффилированных лиц акционерного общества должен быть доступен на странице в сети Интернет в течение не менее трех лет с даты истечения срока, установленного Положением N 454-П для его опубликования в сети Интернет, а если он опубликован в сети Интернет после истечения такого срока - с даты его опубликования в сети Интернет.

Помимо раскрытия информации на странице в сети Интернет, одним из установленных Положением N 454-П обязательных способов раскрытия информации публичным акционерным обществом является ее опубликование в информационном ресурсе, обновляемом в режиме реального времени и представляемом информационным агентством (далее - лента новостей).

Информация об агентствах, аккредитованных Банком России на проведение действий по раскрытию информации, размещается на сайте Банка России по адресу https://www.cbr.ru/finmarket/issue/. По состоянию на 28.06.2019 Банком России бессрочно аккредитовано 5 информационных агентств: ООО "ИНТЕРФАКС-ЦРКИ", АО "АЭИ "ПРАЙМ", АО "СКРИН", ЗАО "Анализ, Консультации и Маркетинг" и АНО "АЗИПИ".

Согласно пункту 75.1 Положения N 454-П раскрытию в ленте новостей подлежат сообщения, в частности, о раскрытии акционерным обществом на странице в сети Интернет годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности, списка аффилированных лиц.

Учитывая требования пунктов 75.7 и 75.8 Положения N 454-П, раскрытие дополнительных сведений, предусмотренных пунктом 75.1 указанного положения, должно осуществляться акционерным обществом путем опубликования сообщения в ленте новостей не позднее одного дня с момента наступления соответствующего события.

Текст сообщения, в свою очередь, должен быть доступен на странице в сети Интернет в течение не менее 12 месяцев с даты истечения срока, установленного Положением N N 454-П для его опубликования в сети Интернет, а если он опубликован в сети Интернет после истечения такого срока - с даты его опубликования в сети Интернет.

Суд установил, что Общество осуществляет раскрытие информации в сети Интернет на сайте информационного агентства АО "АЭИ "ПРАЙМ" по адресу: https://disclosure.lprime.ru/portal/default.aspx?emId=6454002828 и в ленте новостей данного информационного агентства.

Вместе с тем в нарушение Положения N 454 на указанной странице сети Интернет в раскрытых Обществом данных не содержатся сведения об аффилированных лицах Общества по состоянию на 31.12.2017, 31.03.2018, 30.06.2018, 30.09.2018, 31.12.2018 и на 31.03.2019 (списки аффилированных лиц эмитента, составленные за период с 4 квартала 2017 года по 1 квартал 2019 года) и не опубликованы соответствующие сообщения в ленте новостей относительно указанных списков аффилированных лиц.

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, суды пришли к выводу о том, что оспариваемое предписание Банка соответствует положениям действующего законодательства и не нарушает права и законные интересы Общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в связи с чем правомерно отказали в удовлетворении заявленного требования.

Иное толкование подателем кассационной жалобы положений действующего законодательства, а также иная оценка обстоятельств спора, не свидетельствуют о неправильном применении судами норм права.

Арбитражный суд Нижегородской области и Первый арбитражный апелляционный суд правильно применили нормы материального права, не допустили нарушений норм процессуального права, перечисленных в части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и являющихся в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов.

При таких обстоятельствах оснований для отмены обжалованных судебных актов с учетом доводов, приведенных в кассационной жалобе, у суда кассационной инстанции не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение кассационной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287 и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 18.09.2019 и постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2019 по делу N А43-23986/2019 оставить без изменения, кассационную жалобу акционерного общества "Газпром газораспределение Саратовская область" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном в статье 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

В.Ю. Павлов

Судьи

С.В. Бабаев Е.Г. Кислицын