Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 12 ноября 2020 г. N Ф01-14012/20 по делу N А43-17709/2019

Нижний Новгород

12 ноября 2020 г.

Дело N А43-17709/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 09.11.2020.

Постановление изготовлено в полном объеме 12.11.2020.

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Александровой О.В.,

судей Забурдаевой И.Л., Чигракова А.И.,

при участии представителей

от истца: Колпаковой Н.В. (доверенность от 28.05.2019),

от ответчика: Сиземовой О.Б. (доверенность от 30.10.2020),

от общества с ограниченной ответственностью "ПрофСтрой-НН":

Колпаковой Н.В. (доверенность от 28.05.2019),

от Дмитриевой Ирины Николаевны: Гераськиной О.В. (доверенность от 29.06.2020)

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу истца -

общества с ограниченной ответственностью "Атлант"

на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.02.2020 и

на постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2020

по делу N А43-17709/2019

по иску общества с ограниченной ответственностью "Атлант"

(ИНН: 5262123739, ОГРН: 1045207793839)

к федеральному государственному автономному образовательному учреждению высшего образования "Национальный исследовательский Нижегородский государственный университет им. Н.И. Лобачевского"

(ИНН: 5262004442, ОГРН: 1025203733510)

о понуждении к исполнению обязательств и о внесении изменений в договор,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, - Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Нижегородской области, общество с ограниченной ответственностью "ПрофСтрой-НН", общество с ограниченной ответственностью "ВентСтрой", общество с ограниченной ответственностью "ДорСтройИнвест НН", общество с ограниченной ответственностью "Нижсталь", общество с ограниченной ответственностью "Сложные железобетонные конструкции", Багдасарян Донара Альбертовна, Багдасарян Кристина Кареновна, Басов Андрей Сергеевич, Бегинин Вадим Юрьевич, Богданов Михаил Юрьевич, Борисов Илья Николаевич, Боровкова Людмила Васильевна, Васильев Александр Вячеславович, Васильев Павел Алексеевич, Горшенков Александр Владимирович, Григорьева Наталья Александровна, Гришин Дмитрий Сергеевич, Гуцу Алексей Васильевич, Дарбинян Наира Хачатуровна, Денисламова Эльмира Равильевна, Дивнова Нина Александровна, Дмитриева Ирина Николаевна, Евстигнеева Марина Леонидовна, Жорова Оксана Михайловна, Жукова Нина Михайловна, Забира Екатерина Сергеевна, Зверев Александр Алексеевич, Зезин Андрей Иванович, Калинин Владимир Александрович, Калинина Татьяна Александровна, Калинкин Алексей Григорьевич, Калинкина Анастасия Алексеевна, Камалетдинов Руслан Ахмедович, Кашина Любовь Владимировна, Козлов Антон Александрович, Козляков Александр Владимирович, Колденков Владимир Александрович, Колденкова Елена Николаевна, Копылова Елена Николаевна, Корсакова Елена Анатольевна, Ламбрянов Гия Георгиевич, Лапин Дмитрий Васильевич (законный представитель Лапина Сергея Дмитриевича), Лаптева Ирина Сергеевна, Леухин Александр Александрович, Максимова Мария Николаевна, Маркова Ксения Александровна, Медведев Юрий Владимирович, Медведский Юрий Иванович, Медведская Ирина Юрьевна, Мигунов Виталий Георгиевич, Мирзоян Рустам Шабаби, Морозов Сергей Евгеньевич, Новиков Виктор Михайлович, Паршина Галина Васильевна, Петрова Людмила Степановна, Порхунов Владимир Николаевич, Розенталь Роман Маркович, Розенталь Полина Владимировна, Смирнов Алексей Викторович, Смирнов Илья Александрович, Смирнова Наталья Александровна, Соколов Владимир Владимирович, Сокольский Константин Александрович, Сонина (Солдатова) Вера Анатольевна, Софонов Сергей Вячеславович, Степанов Анатолий Васильевич, Тараканков Станислав Петрович, Тимашова Надежда Вадимовна, Чегаев Артем Александрович, Чегаев Роман Александрович, Челышева Оксана Владимировна, Чернеева Нина Михайловна, Чокина Анастасия Сергеевна, Шаламова Светлана Геннадьевна, Щеглов Алексей Викторович,

и установил:

общество с ограниченной ответственностью "Атлант" (далее - ООО "Атлант") обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к федеральному государственному автономному образовательному учреждению высшего образования "Национальный исследовательский Нижегородский государственный университет им. Н.И. Лобачевского" (далее - Университет) с иском об обязании передать в объеме 100 процентов в трех экземплярах допущенную к производству работ в установленном действующим законодательством порядке проектно-сметную и рабочую документацию на строительство квартала по улице Родионова в Нижегородском районе города Нижнего Новгорода напротив ГУЗ НОКБ им. Н.А. Семашко, включающую строительство комплекса жилых домов с нежилыми помещениями и автомобильными стоянками в них, нежилых зданий, объектов инфраструктуры и благоустройства, в следующие сроки: в течение 3 календарных месяцев на 2-ю очередь строительства и в течение 5 календарных месяцев на 3-ю и 4-ю очереди строительства; о внесении изменения в пункт 1.2 договора от 08.09.2004 в части срока ввода в эксплуатацию 1-й очереди строительства: "Объекты вводятся в эксплуатацию следующими очередями: 1-я очередь строительства (дома N 1 и 2) не позднее второго квартала 2020 года"; о внесении изменения в пункт 1.2 договора от 08.09.2004 в части срока ввода в эксплуатацию 2 - 4-й очередей строительства: "срок окончания строительства объектов - четвертый квартал 2025 года. Объекты вводятся в эксплуатацию следующими очередями: 2-я очередь строительства (дома 3 и 4) не позднее истечения 30 календарных месяцев с даты передачи заказчиком строительства допущенной к производству работ проектной и рабочей документации; 3-я очередь строительства (дома 5 и 6) не позднее истечения 42 календарных месяцев с даты передачи заказчиком строительства допущенной к производству работ проектной и рабочей документации; 4-я очередь строительства (дома 7 и 8) - не позднее истечения 60 календарных месяцев с даты передачи заказчиком строительства допущенной к производству работ проектной и рабочей документации".

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Нижегородской области, общество с ограниченной ответственностью "ПрофСтрой-НН" (далее - ООО "ПрофСтрой-НН") и участники долевого строительства ЖК "Атлант сити".

Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 28.02.2020 в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2020 решение суда оставлено без изменения.

ООО "Атлант" не согласилось с принятыми судебными актами и обратилось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой.

Заявитель жалобы считает, что суды неправильно применили статью 425 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), не применили статьи 407 и 408 ГК РФ, статью 8 Федерального закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации", выводы судов не соответствуют материалам дела. Договор действует до окончательного исполнения - строительства квартала, при этом окончание срока действия договора не влечет прекращение обязательств. Истец предъявил исковые требования в суд до истечения срока действия договора.

По мнению ООО "Атлант", Университет принял обязательство разработать, утвердить и передать инвесторам проектную документацию по договорам в соответствии с мировым соглашением, утвержденным определением Арбитражного суда Нижегородской области от 24.02.2014 по делу N А43-9934/2013, поэтому истец имеет право требовать исполнения данных обязательств в рамках настоящего дела.

ООО "Атлант" указывает, что утрата Университетом интереса к исполнению обязательства не имеет правового значения.

Подробно доводы ООО "Атлант" изложены в кассационной жалобе и поддержаны его представителем в судебном заседании.

Университет в отзыве на кассационную жалобу и его представитель в судебном заседании не согласились с доводами ООО "Атлант", посчитав обжалуемые судебные акты законными и обоснованными.

Представители ООО "ПрофСтрой-НН" и Дмитриевой Ирины Николаевны в судебном заседании поддержали доводы заявителя.

Иные третьи лица отзыв на кассационную жалобу не представили; надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения жалобы, в заседание суда кассационной инстанции не явились. Дело рассмотрено в их отсутствие.

Истец заявил ходатайство об отложении судебного заседания в связи с невозможностью явки в заседание директора ООО "Атлант".

Рассмотрев данное ходатайство в порядке статьи 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа пришел к выводу об отсутствии оснований для его удовлетворения, поскольку не указаны причины необходимости личного присутствия в судебном заседании директора истца и невозможности рассмотрения кассационной жалобы в его отсутствие. При этом суд принял во внимание, что ООО "Атлант" направило в заседание представителя.

Арбитражный суд кассационной инстанции не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в обжалуемом судебном акте либо были отвергнуты судами, разрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, преимуществе одних доказательств перед другими (часть 2 статьи 287 АПК РФ).

Таким образом, судебная практика, приложенная заявителем к кассационной жалобе, подлежит возврату ООО "Атлант".

Законность решения Арбитражного суда Нижегородской области и постановления Первого арбитражного апелляционного суда проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования "Нижегородский государственный университет им. Н.И. Лобачевского" (правопредшественник Университета, заказчик-инвестор), ООО "Атлант" (инвестор 1) и ООО "ПрофСтрой-НН" (инвестор 2) заключили договор от 08.09.2004 о долевом участии в инвестировании строительства квартала, включающего строительство комплекса жилых домов с нежилыми помещениями и автомобильными стоянками в них, нежилых зданий, объектов инфраструктуры и благоустройства по улице Родионова в Нижегородском районе города Нижнего Новгорода - напротив ГУЗ НОКБ им. Н.А. Семашко, согласно условиям которого стороны обязались осуществлять вложения инвестиций и практические действия по строительству квартала по указанному адресу.

Ориентировочный срок реализации проекта - май 2010 года (пункт 1.2 договора).

В пункте 2.3 договора установлена обязанность заказчика-инвестора передать инвесторам утвержденную проектно-сметную документацию в объеме 100 процентов в 3 экземплярах в срок, указанный в договоре.

В дополнительном соглашении от 08.09.2004 стороны изменили редакцию пункта 1.2 договора, установив, что объект включает в себя четыре очереди: первая - дома N 1 и 2, вторая - дома N 3 и 4, третья - дома N 5 и 6, четвертая - дома N 7 и 8.

Сроки сдачи первой очереди - декабрь 2007 года, второй - декабрь 2008 года, третьей - декабрь 2009 года, окончательный срок сдачи объекта в полном объеме - май 2010 года.

В дополнительном соглашении от 15.06.2006 стороны уточнили обязанности инвесторов, включив в договор пункты 3.5, 3.6 и 3.7.

Инвестор 1 обязуется в полном объеме финансировать выполнение работ, связанных со строительством объекта, кроме обязательств, предусмотренных пунктом 3.6, с последующей передачей из результата заказчику-инвестору или третьему лицу, а именно: все работы по строительству объекта, в том числе по изготовлению и разработке проектно-сметной документации, строительно-монтажных работ, технический и авторский надзор за строительством объектов; подключение объектов к системе энергоснабжения, теплоснабжения, коммунального водоснабжения и канализации и прочим инженерным инфраструктурам за свой счет в полном объеме; оформление и предоставление в Нижегородское отделение ФГУП "Ростехинвентаризация" документов на проведение по сданным объектам технической инвентаризации с выдачей техпаспортов, копии которых по одному экземпляру в трехдневный срок после получения предоставляются заказчику-инвестору и инвестору 2; оформление и представление в главное управление Федеральной регистрационной службы по Нижегородской области документов на регистрацию построенных объектов недвижимости в целом на общую долевую собственность (пункт 3.5 договора в редакции дополнительного соглашения от 15.06.2006).

Инвестор 2 обязуется оформить и финансировать изготовление и согласование строительного паспорта, осуществить сбор технических условий, в том числе на газо-поршневую автономную установку, согласовать эскизный проект (пункт 3.6).

В пункте 3.7 установлено, что сроки производства и иные условия выполнения работ, предусмотренные условиями договора, определяются сторонами отдельно в виде дополнительных соглашений к договору.

Изменение, дополнение и расторжение договора возможно по соглашению сторон, а при недостижении согласия - в порядке обращения в Арбитражный суд Нижегородской области (пункт 7.3).

На основании распоряжения главы местного самоуправления города Нижнего Новгорода "О предоставлении земельных участков" от 20.06.1996 N 1791-р Управлением юстиции по государственной регистрации права на недвижимое имущество и сделок с ним на территории Нижегородской области 27.12.2004 зарегистрировано право постоянного (бессрочного) пользования Университета на земельный участок общей площадью 33 000 квадратных метров с кадастровым номером 52:18:060206:0015, расположенный по адресу: город Нижний Новгород, Нижегородский район, улица Родионова. Право федеральной собственности на этот земельный участок зарегистрировано 19.12.2007.

Определением Арбитражного суда Нижегородской области от 24.02.2014 по делу N А43-9934/2013, вступившим в законную силу, утверждено мировое соглашение, заключенное Университетом, ООО "Атлант" и ООО "ПрофСтрой-НН", в соответствии с которым стороны определили новый срок окончания строительства комплекса: первая очередь строительства - 4 квартал 2016 года, вторая - 4 квартал 2017 года, третья - 4 квартал 2018 года и четвертая - 4 квартал 2019 года; установили срок действия договора от 08.09.2004 - до полного исполнения обязательств по договору и мировому соглашению, но не позднее 4 квартала 2019 года; возложили все затраты, связанные с дальнейшей разработкой проектно-сметной документации, получением необходимых для строительства согласований и условий, ввода объекта в эксплуатацию, на ООО "Атлант"; предусмотрели право любой из сторон при существенном нарушении договора долевого участия в инвестировании строительства от 08.09.2004 расторгнуть сделку в судебном порядке.

ООО "Атлант" неоднократно просило Университет обеспечить изготовление и утверждение проектной документации на строительство.

ООО "Атлант" и общество с ограниченной ответственностью МСК "Мост К" заключили договор подряда от 08.05.2015 на разработку проектной документации на вторую - четвертую очереди строительства комплекса жилых домов (стадии П и Р).

Проектная документация получила положительное заключение государственной экспертизы 01.07.2016.

ООО "Атлант" направило Университету претензию от 23.01.2019 с требованием передать в объеме 100 процентов в трех экземплярах проектно-сметную документацию на строительство квартала по улице Родионова в Нижегородском районе города Нижнего Новгорода, а также предложение подписать дополнительное соглашение от 23.01.2019 о продлении срока реализации проекта "строительство ЖК "Атлант сити"".

Университет не исполнил данные требования и не подписал дополнительное соглашение на указанных условиях, что послужило основанием для обращения ООО "Атлант" в арбитражный суд.

Руководствуясь статьями 314, 421, 450 и 451 ГК РФ, Арбитражный суд Нижегородской области пришел к выводу об отсутствии оснований для побуждения Университета к совершению требуемых действий.

Апелляционный суд оставил решение суда без изменения.

Рассмотрев кассационную жалобу, Арбитражный суд Волго-Вятского округа не нашел оснований для ее удовлетворения.

В статье 1 Федерального закона от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" инвестициями названы денежные средства, иное имущество, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

В пункте 1 статьи 8 данного закона указано, что отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с ГК РФ.

В соответствии со статьями 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно статье 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

В пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем" разъяснено, что при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 ("Купля-продажа"), 37 ("Подряд"), 55 ("Простое товарищество") ГК РФ и т.д. Если не установлено иное, судам надлежит оценивать договоры, связанные с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, как договоры купли-продажи будущей недвижимой вещи.

В соответствии с пунктом 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 в случаях, когда по условиям договора одна сторона, имеющая в собственности или на ином праве земельный участок, предоставляет его для строительства здания или сооружения, а другая сторона обязуется осуществить строительство, к отношениям сторон по договору подлежат применению правила главы 37 ГК РФ, в том числе правила параграфа 3 названной главы ("Строительный подряд").

Таким образом, правоотношения участников спорной сделки регулируются гражданско-правовыми нормами о строительном подряде, содержащимися в статьях 740 - 757 ГК РФ, правилами о подряде (статьи 702 - 729 ГК РФ) и общими правилами об обязательствах.

В соответствии со статьей 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается, в том числе, на строительство здания.

В пункте 1 статьи 708 Кодекса установлено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.

Статья 743 ГК РФ предусматривает, что подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. В договоре строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию.

В силу пункта 1 статьи 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328 ГК РФ). Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик при наличии обстоятельств, указанных выше, вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (пункт 2 статьи 719 ГК РФ).

Как следует из материалов дела и установили суды, истец обладал проектной документацией на 2 - 4 очереди строительства, получившей положительное заключение государственной экспертизы, с 2016 года. В материалах дела отсутствуют доказательства того, что ООО "Атлант" направило Университету данную документацию для утверждения и разработке рабочей документации, истец также не воспользовался правом на расторжения договора. До 2019 года истец не предпринял действий к понуждению ответчика предоставить документацию, необходимую для строительства.

Срок полного исполнения обязательств по спорному договору установлен сторонами в мировом соглашении, утвержденном определением Арбитражного суда Нижегородской области от 24.02.2014 по делу N А43-9934/2013, - не позднее IV квартала 2019 года.

Суды приняли во внимание, что договорные правоотношения длятся с 2004 года, мировое соглашение, утвержденное судом 24.02.2014, не привело к должному результату, Университет утратил интерес к спорному объекту, и пришли к выводу о невозможности исполнения ответчиком обязательства в натуре.

Ссылка ООО "Атлант" на пункт 12 мирового соглашения от 24.02.2014 и продолжение правоотношений за пределами срока действия договора отклоняется судом округа, поскольку в пункте 3 данного соглашения стороны установили конечный срок исполнения обязательств по договору и мировому соглашению - IV квартал 2019 года.

Следовательно, в рассматриваемом случае суды пришли к верному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленного требования.

Аргумент заявителя кассационной жалобы о том, что истец предъявил исковые требования в суд до истечения срока действия договора, необоснованно. Рассмотрение дела откладывалось по ходатайствам истца и ответчика в отсутствие возражений истца; на момент вынесения решения судом первой инстанции срок исполнения обязательств истек, при этом стороны не заключили мировое соглашение, о котором вели переговоры.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, были предметом рассмотрения в судебных инстанциях, получили надлежащую правовую оценку, не опровергают выводов судов и направлены на переоценку доказательств и установленных судами фактических обстоятельств дела, что в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

Нормы материального права применены судами первой и апелляционной инстанций правильно. Суд кассационной инстанции не установил нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов.

Кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение кассационной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287 и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.02.2020 и постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 10.07.2020 по делу N А43-17709/2019 оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Атлант" - без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины, связанной с рассмотрением кассационной жалобы, отнести на общество с ограниченной ответственностью "Атлант".

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном в статье 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

О.В. Александрова

Судьи

И.Л. Забурдаева А.И. Чиграков