Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 24 ноября 2022 г. N Ф01-6615/22 по делу N А43-33324/2021

Нижний Новгород

24 ноября 2022 г.

Дело N А43-33324/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 17.11.2022.

Постановление изготовлено в полном объеме 24.11.2022.

Арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе:

председательствующего Бердникова О.Е.,

судей Шемякиной О.А., Шутиковой Т.В.,

при участии представителей

от истца: Шурыгина А.Н. (доверенность от 06.09.2022),

от ответчика: Боровец Щ.Н. (доверенность от 16.11.2022)

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "АВИС Групп"

на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.03.2022 и

на постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2022

по делу N А43-33324/2021

по иску публичного акционерного общества "Т Плюс"

(ИНН: 6315376946, ОГРН: 1056315070350) в лице филиала "Нижегородский"

к обществу с ограниченной ответственностью "АВИС Групп"

(ИНН: 5047214977, ОГРН: 1185029019262)

о взыскании 298 477 рублей 50 копеек и

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "АВИС Групп"

к публичному акционерному обществу "Т Плюс" в лице филиала "Нижегородский"

о взыскании 1 290 794 рублей 51 копейки

и установил:

публичное акционерное общество "Т Плюс" в лице филиала "Нижегородский" (далее - ПАО "Т Плюс") обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "АВИС Групп" (далее - ООО "АВИС Групп") о взыскании 46 877 рублей 50 копеек неустойки за нарушение срока поставки по договору от 28.10.2019 N 7Q00-FA060/02-002/0402-2019 за период с 01.01.2020 по 09.08.2021, 21 600 рублей неустойки за нарушение срока поставки по договору от 17.06.2021 N 7Q00-FA060/02-002/0257-2021 за период с 01.08.2021 по 09.08.2021, 230 000 рублей убытков в виде разницы между ценой по договору от 17.06.2021 N 7Q00-FA060/02-002/0257-2021.

ООО "АВИС Групп" также обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с встречным иском к ПАО "Т Плюс" о взыскании 1 290 794 рублей 51 копейки убытков, составляющих фактические расходы по договору от 17.06.2021 N 7Q00-FA060/02-002/0257-2021.

Решением от 28.03.2022 суд удовлетворил иск ПАО "Т Плюс" и отказал ООО "АВИС Групп" в удовлетворении встречного иска.

Постановлением апелляционного суда от 29.07.2022 решение суда оставлено без изменения.

ООО "АВИС Групп" не согласилось с принятыми судебными актами и обратилось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой.

Заявитель считает, что выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным в материалы дела доказательствам. По его мнению, расчеты по возможной доставке груза на основании письма ООО "Сокол Трейд" от 15.02.2022 произведены неверно. ООО "АВИС Групп" указывает на наличие обстоятельства непреодолимой силы при исполнении договора от 17.06.2021, связи с чем оно должно быть освобождено от ответственности. Должник в сложных условиях принял все разумные меры для уменьшения ущерба, причиненного кредитору обстоятельством непреодолимой силы. В связи с односторонним отказом ПАО "Т Плюс" от договора поставки от 17.06.2021 ООО "АВИС Групп" понесло убытки в размере 1 290 794 рублей 51 копейки, составляющие фактические расходы по договору, что подтверждается первичными документами, заключенными договорами и платежными поручениями о перечислении денежных средств.

Подробно доводы заявителя изложены в кассационной жалобе и поддержаны его представителем в судебном заседании.

ПАО "Т Плюс" в отзыве и его представитель в судебном заседании отклонили доводы заявителя.

Законность принятых судебных актов проверена Арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установили суды, и это не противоречит материалам дела, ООО "АВИС Групп" (поставщик) и ПАО "Т Плюс" (покупатель) заключили договор поставки МТР от 28.10.2019 N 7Q00-FA060/02-002/0402-2019 (далее - договор от 28.10.2019), в силу пункта 1.1 которого поставщик обязуется передать в собственность покупателю запорную арматуру AVIS (далее - продукция), а покупатель обязуется принять и оплатить продукцию в порядке, сроки и на условиях, предусмотренных договором.

Наименование, ассортимент, количество, технические и иные требования по качеству, сроки поставки и цена продукции определены сторонами в спецификации (приложение N 1 к договору от 28.10.2019, пункт 1.2 договора от 28.10.2019).

Поставщик обязуется поставить продукцию на условиях: доставка продукции до места доставки, указанного в спецификации (приложение N 1; пункт 2.1 договора от 28.10.2019).

Поставщик в счет цены договора обязуется доставить продукцию в место доставки (транспортные расходы поставщика по доставке продукции грузополучателю входят в стоимость продукции), включая, но не ограничиваясь, упаковать, промаркировать продукцию, оформить всю необходимую товаросопроводительную документацию и перевозочные документы, получить все необходимые разрешения, согласования и пропуски, необходимые для транспортировки продукции на всем маршруте следования, погрузить продукцию на транспорт, перевезти, перегрузить с одного вида транспорта на другой, хранить продукцию с соблюдением необходимых условий хранения в местах перевалки на всем маршруте следования, при необходимости - на складе временного хранения и передать покупателю продукцию в месте доставки (пункт 2.1.1 договора от 28.10.2019).

Срок поставки продукции (отдельных партий продукции) установлен(ы) в спецификации (приложение N 1) (пункт 2.2 договора от 28.10.2019).

В силу пункта 2.3.2 договора от 28.10.2019 Способ поставки: доставка продукции осуществляется автомобильным транспортом до склада грузополучателя по адресам, указанным в спецификации (приложение N 1).

Датой поставки продукции и датой приемки продукции является дата подписания сторонами товарной накладной (форма ТОРГ-12)/товарно-транспортной накладной/акта приема-передачи продукции/УПД, уполномоченными представителями сторон (пункт 2.6 договора от 28.10.2019).

В спецификации к договору от 28.10.2019 стороны согласовали наименование товара, цену товара, его количество, адрес доставки грузополучателю и сроки поставки (на основании графика с декабря 2019 года по сентябрь 2020 года).

Цена договора (стоимость продукции) составляет 2 300 000 рублей, в том числе НДС по ставке 20 процентов - 383 333 рубля 33 копейки (раздел 3 договора от 28.10.2019).

Подробная разбивка цены договора указана в спецификации (Приложение N 1).

Цена договора включает в себя все расходы поставщика по изготовлению и/или приобретению продукции и ее доставке в место доставки (транспортные расходы), в том числе стоимость упаковки, маркировки, оформления всей товаросопроводительной документации, стоимость тары или возврат оборотной тары, получения разрешений и пропусков, необходимых для перевозки продукции на всем маршруте следования, погрузки, перегрузки, перевозки, накладные расходы, налоги и сборы, таможенные пошлины и другие обязательные отчисления, а также все иные расходы, которые поставщик вынужден нести в связи с исполнением обязательств по договору.

Оплата продукции/партии продукции производится покупателем с отсрочкой платежа не более 30 календарных дней с даты поставки продукции (даты подписания сторонами ТОРГ-12) при условии предоставления покупателю полного комплекта документов на оплату продукции/партии продукции: товарной накладной (форма ТОРГ-12)/УПД на продукцию, подписанного сторонами - два экземпляра; оформленного в соответствии с требованиями НК РФ счета-фактуры - один экземпляр (в случае предоставления УПД счет-фактура не предоставляется).

Расчеты по договору производятся путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика, указанный в статье 10 договора, а также могут иметь иную форму расчетов, не противоречащую законодательству Российской Федерации.

Поставщик обязан по требованию покупателя выплатить покупателю неустойку за нарушение сроков поставки продукции/партии продукции (в том числе недопоставку) в размере 0,1 процента от стоимости продукции/партии продукции за каждый день просрочки, начиная с первого дня просрочки до даты фактического исполнения обязательства (пункт 5.1 договора от 28.10.2019).

Во исполнение своих обязательств по договору от 28.10.2019 ООО "АВИС Групп" поставило ПАО "Т Плюс" согласованный товар на сумму 1 981 000 рублей (с учетом НДС) по товарным накладным от 23.01.2020 N 3 - 5, от 03.03.2020 N 10 - 11, от 06.04.2020 N 15 - 16, от 30.06.2020 N 29 - 31, от 13.10.2020 N 56 - 57, подписанным и скрепленным печатями сторон, то есть с нарушением сроков поставки, предусмотренных договором от 28.10.2019 с приложениями к нему.

ПАО "Т Плюс" обратилось к ООО "АВИС Групп" с претензией от 29.07.2021 N 50700-15-2641, где потребовало уплатить пени за просрочку поставки товара по договору от 28.10.2019 в сумме 46 877 рублей 50 коп.

Указанная претензия оставлена ООО "АВИС Групп" без ответа и удовлетворения.

ООО "АВИС Групп" (поставщик) и ПАО "Т Плюс" (покупатель) заключили договор поставки МТР от 17.06.2021 N 7Q00-FA060/02-002/0257-2021 (далее - договор от 17.06.2021), в силу пункта 1.1 которого поставщик обязуется передать в собственность покупателю МТР затворы стальные поворотные дисковые (далее - продукция), а покупатель обязуется принять и оплатить продукцию в порядке, сроки и на условиях, предусмотренных договором.

Наименование, ассортимент, количество, технические и иные требования по качеству, сроки поставки и цена продукции определены сторонами в спецификации (приложение N 1 к договору). В спецификации также обязательно указывается страна происхождения продукции (пункт 1.2 договора от 17.06.2021).

Условия поставки: поставщик обязуется поставить продукцию на условиях: доставка продукции до места доставки, указанного в спецификации (Приложение N 1; пункт 2.1 договора от 17.06.2021).

Поставщик в счет цены договора обязуется доставить продукцию в место доставки (транспортные расходы поставщика по доставке продукции грузополучателю входят в стоимость продукции), включая, но не ограничиваясь, упаковать, промаркировать продукцию, оформить всю необходимую товаросопроводительную документацию и перевозочные документы, получить все необходимые разрешения, согласования и пропуски, необходимые для транспортировки продукции на всем маршруте следования, погрузить продукцию на транспорт, перевезти, перегрузить с одного вида транспорта на другой, хранить продукцию с соблюдением необходимых условий хранения в местах перевалки на всем маршруте следования, при необходимости - на складе временного хранения и передать покупателю продукцию в месте доставки (пункт 2.1.1 договора от 17.06.2021).

Срок поставки продукции (отдельных партий продукции) установлен(ы) в спецификации (Приложение N 1) (пункт 2.2 договора от 17.06.2021).

Покупатель вправе отказаться от принятия продукции, если просрочка поставки составляет более чем 10 календарных дней, или если нарушены условия пункта 2.4 договора и/или пункта 4.1 Общих условий. При отказе от продукции в соответствии с условиями настоящего пункта покупатель вправе приобрести продукцию, поставка которой просрочена, у другого лица с отнесением на поставщика всех связанных с этим убытков (пункт 2.2.2 договора от 17.06.2021).

Доставка продукции осуществляется автомобильным транспортом до склада грузополучателя по адресам, указанным в спецификации (Приложение N 1) (пункт 2.3.2 договора от 17.06.2021).

Датой поставки продукции и датой приемки продукции является дата подписания сторонами товарной накладной (форма ТОРГ-12)/товарно-транспортной накладной/акта приема-передачи продукции/УПД, уполномоченными представителями сторон (пункт 2.6 договора от 17.06.2021).

В спецификации к договору 2 стороны установили наименование товара, цену товара, его количество, адрес доставки грузополучателю и сроки поставки (июль 2021 года).

В соответствии с разделом 3 договора от 17.06.2021 цена договора (стоимость продукции) составляет 2 400 000 рублей, в том числе НДС (20%) - 400 000 рублей.

Подробная разбивка цены договора указана в спецификации (Приложение N 1).

Цена договора включает в себя все расходы поставщика по изготовлению и/или приобретению продукции и ее доставке в место доставки (транспортные расходы), в том числе стоимость упаковки, маркировки, оформления всей товаросопроводительной документации, стоимость тары или возврат оборотной тары, получения разрешений и пропусков, необходимых для перевозки продукции на всем маршруте следования, погрузки, перегрузки, перевозки, накладные расходы, налоги и сборы, таможенные пошлины и другие обязательные отчисления, а также все иные расходы, которые поставщик вынужден нести в связи с исполнением обязательств по договору.

Оплата продукции/партии продукции производится покупателем с отсрочкой платежа не более 30 календарных дней с даты поставки продукции (даты подписания сторонами ТОРГ-12) при условии предоставления покупателю полного комплекта документов на оплату продукции/партии продукции: товарной накладной (форма ТОРГ-12)/УПД на продукцию, подписанного сторонами - два экземпляра; оформленного в соответствии с требованиями НК РФ счета-фактуры - один экземпляр (в случае предоставления УПД счет-фактура не предоставляется).

Расчеты по договору производятся путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика, указанный в статье 10 договора, а также могут иметь иную форму расчетов, не противоречащую законодательству Российской Федерации.

Поставщик обязан по требованию покупателя выплатить покупателю неустойку за нарушение сроков поставки продукции/партии продукции (в том числе недопоставку) в размере 0,1 процента от стоимости продукции/партии продукции за каждый день просрочки, начиная с первого дня просрочки до даты фактического исполнения обязательства (пункт 5.1 договора от 17.06.2021).

В пункте 6.2 договора от 17.06.2021 стороны согласовали, что существенным нарушением договора со стороны поставщика, в результате которого у покупателя возникает право отказаться от исполнения договора полностью или в части, являются:

a) нарушение поставщиком срока поставки продукции/партии продукции, предусмотренных пунктом 2.2 договора или спецификацией (приложение N 1);

b) несоблюдения поставщиком требований по качеству и комплектности продукции (поставщик поставил продукцию с недостатками), если устранение недостатков в сроки, установленные в договоре, не представляется возможным;

c) нарушение поставщиком срока устранения недостатков, предусмотренного договором, более чем на 10 календарных дней;

d) неоднократная (более двух раз) поставка продукции с недостатками.

Положения договора от 17.06.2021 применяются наряду с положениями "Общих условий" (Общие условия договора поставки продукции, утвержденные приказом ПАО "Т Плюс" от 30.01.2018 N 33, в редакции распоряжения ПАО "Т Плюс" от 28.08.2018 N 44-р, размещенные на сайте http://zakupki.tplusqroup.ru/terms/ и в закупочной документации). Подписанием договора стороны выражают свое согласие с Общими условиями, которые являются неотъемлемой частью настоящего договора. В случаях прямых противоречий между положениями договора и положениями Общих условий, преимущественную силу имеют положения договора (пункт 9.5 договора от 17.06.2021).

Сроки поставки продукции являются существенными для покупателя. Договор заключен с условием его исполнения к строго определенному сроку, за исключением случаев, когда в договоре предусмотрено, что сроки поставки являются ориентировочными/предварительными и могут изменяться/уточняться покупателем в одностороннем порядке (пункт 2.2.1 Общих условий).

В пункте 6.3 Общих условий предусмотрено расторжение договора и/или отказ от исполнения договора по инициативе покупателя.

Покупатель вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения договора (полностью или в части) и потребовать от поставщика возмещения убытков путем направления поставщику уведомления о таком отказе в случае, если:

a) поставщик допустил существенное нарушение условий договора, как это определено в статье 6 договора;

b) поставщик отказывается от передачи продукции покупателю;

c) в отношении поставщика принято решения о ликвидации, либо реорганизации;

d) в отношении поставщика подано заявления о признании его несостоятельным (банкротом);

e) продукция/часть продукции изъята у покупателя по обстоятельствам, за которые отвечает поставщик;

f) на продукцию/часть продукции заявлены права третьих лиц;

g) поставщика лишили лицензии или иного специального разрешения, необходимого для изготовления и/или поставки продукции либо аннулирования или окончания срока действия такого специального разрешения и неполучения поставщиком в разумный срок указанных документов;

Покупатель вправе отказаться от исполнения договора по основаниям, предусмотренным в пункте 6.3 общих условий и пункте 6.2 договора, в любой период времени в течение срока действия договора вне зависимости от того, когда покупателю стало известно о возникновении такого обстоятельства (пункт 6.5 Общих условий).

В случае одностороннего отказа покупателя от исполнения договора по основаниям, предусмотренным пунктом 6.3 Общих условий и пунктом 6.2 договора, покупатель вправе потребовать, а поставщик обязан возместить покупателю убытки, в том числе упущенную выгоду (пункт 6.6 Общих условий).

В случае одностороннего отказа от исполнения договора договор считается прекращенным соответственно с момента получения стороной уведомления о таком отказе, если иной срок прекращения договора не предусмотрен в уведомлении, либо не определен соглашением сторон (пункт 6.7 Общих условий).

Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по договору, если это неисполнение явилось следствием непреодолимой силы, возникшей после заключения договора в результате обстоятельств чрезвычайного характера, которые стороны не могли предвидеть и предотвратить (пункт 9.1.1 Общих условий).

Под обстоятельствами непреодолимой силы (форс-мажорные обстоятельства) понимаются такие обстоятельства, которые возникли после заключения договора в результате непредвиденных и непредотвратимых событий, неподвластных сторонам. Форс-мажорными обстоятельствами в рамках договора понимаются следующие объективно неконтролируемые явления: природные катаклизмы (пожары, наводнения, землетрясения, ураганы, снежные завалы, молния, оползни и другие стихийные бедствия); техногенные катастрофы; эпидемии; война и военные действия, объявленные или не объявленные; восстание; революция; мятеж; ядерная реакция или излучение; крупномасштабные забастовки; массовые волнения и беспорядки; террористические акты. При этом пожар и затопление помещений могут быть отнесены к обстоятельствам непреодолимой силы только при условии, что их возникновение связано с природными явлениями стихийного характера, а устранение невозможно по объективным, а не субъективным причинам. Не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства (пункт 9.1.2 Общих условий).

Не относится к обстоятельствам непреодолимой силы понижение/повышение температур наружного воздуха в зимнее/летнее время соответственно, атмосферные осадки в виде снега/дождя; противоправные действия третьих лиц; блокировка расчетного счета по любым основаниям; финансово-экономический кризис, недофинансирование и/или иные финансовые затруднения; отсутствие на рынке товаров, необходимых для исполнения обязательства; забастовки, не связанные с крупномасштабными забастовками; нарушение обязательств контрагентами, установление государством ограничений по ввозу или вывозу отдельных видов товаров и продукции ("Эмбарго", пункт 9.1.3 Общих условий).

При наступлении обстоятельств, указанных в пункте 9.1.2 Общих условий, каждая сторона должна без промедления, но не позднее 5 дней с момента наступления таких обстоятельств известить о них в письменном виде другую сторону. Извещение должно содержать сведения о характере обстоятельств, а также официальные документы, удостоверяющие наличие этих обстоятельств, и, по возможности, оценку их влияния на возможность исполнения стороной своих обязательств по договору (пункт 9.1.4 Общих условий).

Сторона, не направившая либо несвоевременно направившая извещение, предусмотренное в пункте 9.1.4 Общих условий, обязана возместить другой стороне причиненные таким неисполнением убытки (пункт 9.1.5 Общих условий).

Неуведомление или несвоевременное уведомление другой стороны лишает соответствующую сторону права ссылаться на любое вышеуказанное обстоятельство как на основание для освобождения от ответственности за неисполнение обязательств (пункт 9.1.6 Общих условий).

В случае наступления обстоятельств непреодолимой силы срок выполнения стороной обязательств по договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют эти обстоятельства и их последствия (пункт 9.1.7 Общих условий).

В связи с нарушением поставщиком срока поставки товара ПАО "Т Плюс" на основании пункта 6.3 Общих условий и пункта 6.2 договора от 17.06.2021 уведомило ООО "АВИС Групп" о расторжении договора в связи с нарушением срока поставки продукции с 09.08.2021.

ПАО "Т Плюс" обратилось к ООО "АВИС Групп" с претензией от 19.08.2021 N 50700-14-2870, потребовав уплатить пени за просрочку поставки товара по договору от 17.06.2021 в сумме 21 600 рублей и возместить убытки в сумме 230 000 рублей, вызванные необходимостью приобретения товара у иного поставщика по более высокой цене.

ООО "АВИС Групп" оставило данную претензию без ответа и удовлетворения.

Оставление претензий без удовлетворения послужило основанием для обращения ПАО "Т Плюс" с соответствующим исковым требованием в арбитражный суд.

ООО "АВИС Групп" обратилось в арбитражный суд с встречным иском к ПАО "Т Плюс" о взыскании 1 290 794 рублей 51 копейки убытков, составляющих фактические расходы по договору от 17.06.2021.

Руководствуясь статьями 309, 310, 329, 339, 393.1 405, 457, 520, 521, 524 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции удовлетворил иск ПАО "Т Плюс" и отказал ООО "АВИС Групп" в удовлетворении встречного иска.

Апелляционный суд согласился с выводами суда первой инстанции и оставил его решение без изменения.

Рассмотрев кассационную жалобу, Арбитражный суд Волго-Вятского округа не нашел правовых оснований для ее удовлетворения.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона - продавец, обязуется передать товар другой стороне - покупателю, а покупатель обязуется оплатить за полученный товар определенную денежную сумму.

На основании пункта 1 статьи 456 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи.

Срок исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю определяется договором купли-продажи, а если договор не позволяет определить этот срок, в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 314 настоящего Кодекса (пункт 1 статьи 457 ГК РФ).

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (статья 506 ГК РФ).

Установленная законом или договором поставки неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законом или договором (статья 521 ГК РФ).

В силу пункта 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (пункт 1 статьи 330 ГК РФ).

Как видно из материалов дела, в пункте 5.1 договоров стороны согласовали, что поставщик обязан по требованию покупателя выплатить покупателю неустойку за нарушение сроков поставки продукции/партии продукции (в том числе недопоставку) в размере 0,1 процента от стоимости продукции/партии продукции за каждый день просрочки, начиная с первого дня просрочки до даты фактического исполнения обязательства.

Суды установили факт ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по своевременной поставке товара, в связи с чем сделали правильный вывод о том, что требование истца о взыскании с ответчика договорной неустойки предъявлено правомерно.

По расчетам истца за просрочку поставки товара по договору от 28.10.2019 договорная неустойка за период с 01.01.2020 по 09.08.2021 составила 46 877 рублей 50 копеек; по договору от 17.06.2021 за период с 01.08.2021 по 09.08.2021 - 21 600 рублей.

Расчеты неустойки судами проверены и признаны верными.

ПАО "Т Плюс" также заявило требование о взыскании 230 000 рублей убытков, причиненных ненадлежащим исполнением обязательства по поставке товара по договору от 17.06.2021.

В соответствии с пунктом 1 статьи 520 ГК РФ, если поставщик не поставил предусмотренное договором поставки количество товаров либо не выполнил требования покупателя о замене недоброкачественных товаров или о доукомплектовании товаров в установленный срок, покупатель вправе приобрести непоставленные товары у других лиц с отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение.

Исчисление расходов покупателя на приобретение товаров у других лиц в случаях их недопоставки поставщиком или невыполнения требований покупателя об устранении недостатков товаров либо о доукомплектовании товаров производится по правилам, предусмотренным пунктом 1 статьи 524 настоящего Кодекса.

На основании пункта 1 статьи 524 ГК РФ если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, покупатель может предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.

В случае, если неисполнение или ненадлежащее исполнение должником договора повлекло его досрочное прекращение и кредитор заключил взамен его аналогичный договор, кредитор вправе потребовать от должника возмещения убытков в виде разницы между ценой, установленной в прекращенном договоре, и ценой на сопоставимые товары, работы или услуги по условиям договора, заключенного взамен прекращенного договора (статья 393.1 ГК РФ).

Добросовестность кредитора и разумность его действий при заключении замещающей сделки предполагаются (пункт 5 статьи 10, пункт 3 статьи 307, статья 393.1 ГК РФ, абзац второй пункта 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - Постановление N 7).

Должник вправе представить доказательства того, что кредитор действовал недобросовестно и/или неразумно и, заключая замещающую сделку, умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению (пункт 1 статьи 404 ГК РФ). Например, должник вправе представлять доказательства чрезмерного несоответствия цены замещающей сделки текущей цене, определяемой на момент ее заключения по правилам пункта 2 статьи 393.1 ГК РФ (абзац третий пункта 12 Постановления N 7).

В соответствии с пунктами 11, 12 Постановления N 7 по смыслу статьи 393.1 ГК РФ, пунктов 1 и 2 статьи 405 ГК РФ, риски изменения цен на сопоставимые товары, работы или услуги возлагаются на сторону, неисполнение или ненадлежащее исполнение договора которой повлекло его досрочное прекращение, например, в результате расторжения договора в судебном порядке или одностороннего отказа другой стороны от исполнения обязательства. Если кредитор заключил замещающую сделку взамен прекращенного договора, он вправе потребовать от должника возмещения убытков в виде разницы между ценой, установленной в прекращенном договоре, и ценой на сопоставимые товары, работы или услуги по условиям замещающей сделки (пункт 1 статьи 393.1 ГК РФ).

Из содержания указанного разъяснения следует, что для взыскания убытков на основании пункта 1 статьи 393.1 ГК РФ необходимо установить: наличие прекратившего действие договора, замещающей его сделки, разницы цены между ними, а также неисполнение или ненадлежащее исполнение должником договора, которое повлекло его досрочное прекращение.

Согласно пункту 13 Постановления N 7 заключение замещающей сделки до прекращения первоначального обязательства не влияет на обязанность должника по осуществлению исполнения в натуре и на обязанность кредитора по принятию такого исполнения (пункт 3 статьи 308 Гражданского кодекса Российской Федерации). Кредитор вправе потребовать от должника возмещения убытков в виде разницы между ценами в первоначальном договоре и такой замещающей сделке при условии, что впоследствии первоначальный договор был прекращен в связи с нарушением обязательства, которое вызвало заключение этой замещающей сделки.

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (часть 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В обоснование требования о взыскании убытков ПАО "Т Плюс" представило договор поставки МТР от 10.08.2021 N 7Q00-FA060/02-002/0343-2021 с приложениями к нему, заключенный ПАО "Т Плюс" (покупателем) и ООО "ТОРГОВЫЙ ДОМ "ЛД" (поставщиком), по которому поставщик обязуется передать в собственность покупателю МТР затворы стальные поворотные дисковые (далее - продукция), а покупатель обязуется принять и оплатить продукцию в порядке, сроки и на условиях, предусмотренных договором; а также представило товарную накладную от 13.08.2021 N 2611 с транспортной накладной от 14.08.2021 N 2493 в подтверждение факта поставки товара на сумму 2 630 000 рублей и платежное поручение от 14.09.2021 N 143455 об оплате указанной суммы.

Суды установили, и материалам дела не противоречит, что ООО "АВИС Групп" осуществило заказ всех необходимых комплектующих в Китае и заключило договор с ООО "Сокол Трейд" на организацию перевозки груза, в том числе международной, и его таможенного оформления от грузоотправителя ZHEJIANG ZHENGFENG VALVE CO., LTD до собственного склада.

При осуществлении перевозки груза ООО "Сокол Трейд" в письме от 08.07.2021 уведомило ООО "АВИС Групп" об увеличении сроков отгрузки по железной дороге (в среднем 10 - 14 дней).

ООО "АВИС Групп" в письме от 22.07.2021 N 2207/01 сообщило ПАО "Т Плюс" о возникшей задержке, предложив согласовать новый срок поставки продукции на август 2021 года.

ООО "Сокол Трейд" письмом от 23.07.2021 уведомило ООО "АВИС Групп" об увеличении сроков доставки грузов из-за обрушения железнодорожного моста в Забайкальском крае, на Транссибирской магистрали.

ООО "АВИС Групп" письмом от 26.07.2021 N 2607/01 сообщило ПАО "Т Плюс" о форс-мажорных обстоятельствах, которые привели к переносу срока поставки продукции, предложив согласовать новый срок поставки продукции на август 2021 года.

ПАО "Т Плюс" отказалось согласовать перенос срока поставки в связи со срочной необходимостью продукции для техперевооружения магистральных тепловых сетей города Дзержинска (письмо от 27.07.2021 N 50700-15-2603).

ООО "АВИС Групп" 26.08.2021 сообщило о готовности товара к поставке.

ПАО "Т Плюс" в ответе от 27.08.2021 N 50700-15-2952 указало на расторжение договора от 17.06.2021 с 09.08.2021 на основании пункта 6.3 Общих условий и отказ от приемки товара по данному договору.

Довод ООО "АВИС Групп" о том, что неисполнение им договора от 17.06.2021 явилось следствием непреодолимой силы, возникшей после заключения договора в результате обстоятельств чрезвычайного характера, которые стороны не могли предвидеть и предотвратить, был рассмотрен судами и правомерно отклонен с учетом требований Общих условий, а именно: при наступлении обстоятельств, указанных в пункте 9.1.2 Общих условий, каждая сторона должна без промедления, но не позднее пяти дней с момента наступления таких обстоятельств известить о них в письменном виде другую сторону. Извещение должно содержать сведения о характере обстоятельств, а также официальные документы, удостоверяющие наличие этих обстоятельств, и, по возможности, оценку их влияния на возможность исполнения стороной своих обязательств по договору.

Сторона, не направившая либо несвоевременно направившая извещение, предусмотренное в пункте 9.1.4 Общих условий, обязана возместить другой стороне причиненные таким неисполнением убытки.

На основании статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 статьи 401 ГК РФ).

Сторона освобождается от ответственности, если докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельствах (пункт 3 статьи 401 ГК РФ).

Согласно статье 416 ГК РФ невозможность исполнения наступает только тогда, когда обстоятельство, препятствующее исполнению обязательства, находится вне сферы ответственности сторон.

В подпункте "н" пункта 3 статьи 15 Закона Российской Федерации от 07.07.1993 N 5340-1 "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" установлено, что ТПП России свидетельствует обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) в соответствии с условиями внешнеторговых сделок и международных договоров Российской Федерации, а также обычаи, сложившиеся в сфере предпринимательской деятельности.

В ответе на вопрос 7 Обзора по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) N 1, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 21.04.2020, указано, что при рассмотрении вопроса об освобождении от ответственности вследствие обстоятельств непреодолимой силы могут приниматься во внимание соответствующие документы (заключения, свидетельства), подтверждающие наличие обстоятельств непреодолимой силы, выданные уполномоченными на то органами или организациями.

ТПП России вправе свидетельствовать обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) в случае введения иностранным государством запретов и ограничений в области предпринимательской деятельности, осуществления валютных операций, а также иных ограничительных и запретительных мер, действующих в отношении Российской Федерации или российских хозяйствующих субъектов, если такие меры повлияли на выполнение указанными лицами обязательств по внешнеторговым сделкам.

Доказательств обращения ООО "АВИС Групп" в ТПП России для освидетельствования обстоятельств непреодолимой силы, связанных с невозможностью исполнения договора от 17.06.2021 в установленные сроки, в материалах дела не имеется.

Суды правомерно не приняли во внимание представленную ООО "АВИС Групп" копию письма ООО "Сокол Трейд" о форс-мажоре, так как установили, что она не может быть признана относимым и допустимым доказательством подтверждения наличия обстоятельств непреодолимой силы при исполнении договора от 17.06.2021 между сторонами настоящего спора, поскольку не удостоверена надлежащим образом.

Ссылка ООО "АВИС Групп" на необходимость применения к рассматриваемым отношениям сторон по договору от 17.06.2021 пункта 2.2.2 договора 2 и статьи 523 ГК РФ обоснованно отклонена судами, поскольку в указанном случае подлежат применению пункты 1, 2 статьи 450.1 ГК РФ, согласно которым предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

Подпунктом a) пункта 6.2 договора от 17.06.2021 нарушение срока поставки отнесено к существенному нарушению договора со стороны поставщика, в результате которого у покупателя возникает право отказаться от исполнения договора полностью или в части.

В пункте 6.3 Общих условий предусмотрено, что покупатель вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения договора (полностью или в части) и потребовать от поставщика возмещения убытков путем направления поставщику уведомления о таком отказе в случае, если:

a) поставщик допустил существенное нарушение условий договора, как это определено в статье 6 договора.

В пункте 2 статьи 450 ГК РФ предусмотрена возможность изменения (расторжения) договора по требованию одной из сторон по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Суды правильно посчитали, что в соответствии с условиями договора нарушение срока поставки является для покупателя существенным.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суды установили, что применительно к условиям договора от 17.06.2021 его следует считать расторгнутым в соответствии с пунктом 2 статьи 450.1 ГК РФ 09.08.2021, после чего обязанность поставщика по поставке товара прекратилась.

Таким образом, начисление неустойки по договору от 17.06.2021 за период с 01.08.2021 по 09.08.2021 суды признали правомерным.

Требование ПАО "Т Плюс" о взыскании 230 000 рублей убытков по договору от 17.06.2021 также является обоснованным.

Нарушение сроков поставки товара по договорам подтверждается представленными в материалы дела доказательствами.

Доказательства невиновности ООО "АВИС Групп" в просрочке исполнения обязательств по оплате поставленного товара в материалах дела отсутствуют.

При таких обстоятельствах суды правильно взыскали с ответчика в пользу истца 46 877 рублей 50 копеек неустойки по договору от 28.10.2019 за период с 01.01.2020 по 09.08.2021, 21 600 рублей неустойки по договору от 17.06.2021 за период с 01.08.2021 по 09.08.2021, 230 000 рублей убытков в виде разницы между ценой по договору от 17.06.2021 и приобретением товара у иного поставщика.

Злоупотребления ПАО "Т Плюс" своими правами суды не установили.

ООО "АВИС Групп" заявило встречное требование о взыскании с ПАО "Т Плюс" 1 290 794 рублей 51 копейки убытков, составляющих фактические расходы по договору от 17.06.2021.

Вместе с тем суды верно указали, что в главе 30 ГК РФ не предусмотрено возмещение поставщику затрат, произведенных на изготовление или приобретение подлежащего поставке товара, в отличие от статьи 729 ГК РФ о компенсации затрат подрядчика. Указанные затраты по общему правилу подлежат включению в цену товара.

Исследовав и оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, учитывая, что поставщиком обязательства по своевременной поставке товара не были исполнены, суды пришли к верному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения встречного иска ООО "АВИС Групп".

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, являлись предметом рассмотрения в судах первой и апелляционной инстанций, им дана надлежащая правовая оценка, основания для непринятия которой у суда кассационной инстанции отсутствуют. Данные доводы направлены на переоценку установленных судами фактических обстоятельств дела и принятых ими доказательств, что в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

Нормы материального права применены судами первой и апелляционной инстанций правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены принятых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено. Кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за подачу кассационной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287 и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Волго-Вятского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.03.2022 и постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2022 по делу N А43-33324/2021 оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "АВИС Групп" - без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение кассационной жалобы отнести на общество с ограниченной ответственностью "АВИС Групп".

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном в статье 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

О.Е. Бердников

Судьи

О.А. Шемякина Т.В. Шутикова