Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 9 июля 2004 г. N КА-А41/5705-04 При рассмотрении иска об обязании налогового органа возвратить излишне уплаченную сумму налога на прибыль и о взыскании процентов за нарушение установленного срока возврата необходимо установить точный размер переплаты и размер процентов, подлежащих взысканию в соответствии с нормами налогового законодательства (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 9 июля 2004 г. N КА-А41/5705-04
(извлечение)

Решением от 10.02.2004, оставленным без изменения постановлением от 19.04.2004 отказано в удовлетворении заявленного требования открытого акционерного общества "Мосэнерго" к Инспекции МС Российской Федерации по г.Ивантеевка о признании незаконным бездействия налогового органа, выразившегося в невозврате излишне уплаченного налога по итогам 9 месяцев 2003 года и обязании совершить действия по возврату излишне уплаченной суммы и взыскании процентов в соответствии с п. 9 ст. 78 Налогового кодекса РФ, ссылаясь на то, что возврат авансовых платежей по налогу на прибыль налоговым законодательством не предусмотрено.

Законность и обоснованность решения и постановления суда проверяется в порядке ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с кассационной жалобой Общества, в которой оно просит решение и постановление суда отменить, удовлетворить его заявленные требования, поскольку судом неправильно применены нормы материального права п. 1 ст. 55, 285-289, 78 Налогового кодекса Российской Федерации.

В отзыве на кассационную жалобу Инспекция просит судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения, поскольку налогоплательщик просил возвратить переплату по налогу на прибыль до окончания налогового периода.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, выслушав представителя Мосэнерго, суд кассационной инстанции считает, что судебные акты подлежат отмене, в связи с неполным установлением юридически значимых обстоятельств.

Как следует из материалов дела и установлено судом налогоплательщик 14.11.2003 обратился к налоговому органу с заявлением о возврате излишне уплаченного налога на прибыль за девять месяцев 2003 года.

Письмом от 24.11.2003 N 7041 налоговый орган отказал в возврате, поскольку налоговый период - календарный год не истек.

Выводы суда первой и апелляционной инстанции о том, что возврат излишне уплаченного налога на прибыль за десять месяцев 2003 года невозможен до окончания налогового периода на прибыль не соответствует ст.ст. 45, 57, 58, 287 Налогового кодекса РФ, согласно которым в их системном толковании авансовый платеж по налогу на прибыль является налоговым платежом, установленным налоговым Кодексом Российской Федерации.

Авансовый платеж исчисляется по итогам отчетного периода на основе налоговой базы, определяемой в соответствии со статьями 53-54 Налогового кодекса РФ и полностью соответствует понятию налога, данному в ст. 8 НК РФ.

Как следует из ст. 75 Налогового кодекса РФ пеня - это денежная сумма, которую налогоплательщик выплачивает в случае просрочки уплаты налогов.

В соответствии с п. 20 Постановления Пленума ВАС РФ N 5 от 28.02.2001 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса РФ пеня взыскивается за просрочку уплаты авансовых платежей, в случае, если уплата авансовых платежей предусмотрена законом и авансовый платеж исчисляется и уплачивается по итогам отчетного периода на основе налоговой базы, в соответствии со ст.ст. 53, 54 Налогового кодекса РФ.

Учитывая изложенное, суд кассационной инстанции считает, что авансовый платеж по налогу на прибыль - это налоговый платеж.

Как следует из п. 9 ст. 78 Налогового кодекса РФ данная норма не содержит запрета о возврате излишне уплаченного налога, уплаченного авансом.

Данная норма права предусматривает возврат излишне уплаченного налога (авансового платежа) на основании заявления. При нарушении налоговым органом месячного срока возврата налога начисляются проценты.

Из указанных юридически значимых обстоятельств суд установил только одно - факт обращения налогоплательщика с заявлением о возврате излишне уплаченного налога на прибыль.

Другие обстоятельства, наличие переплаты (в конкретном размере) размер процентов, предусмотренных абзацем 2 и 3 п. 9 ст. 78 Налогового кодекса Российской Федерации, судом не установлен, несмотря на то, что налогоплательщик ссылался на эти обстоятельства и представил акты сверок переплаты налога на прибыль в федеральный и местный бюджеты л.д. 10-11, представил расчет процентов л.д. 12.

Неисследование судом этих обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора, не позволяет суду принять решение по существу.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение от 10.2.2004, постановление от 19.04.2004 по делу N А41-23362/03 Арбитражного суда Московской области отменить. Дело направить на новое рассмотрение в первую инстанцию того же суда.