Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 20 марта 2012 г. N Ф10-786/12 по делу N А48-4611/2010

Резолютивная часть постановления оглашена 15.03.2012.

Постановление изготовлено в полном объеме 20.03.2012.

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе:

Председательствующего	Варивода Т.П.
судей:	Андреева А.В.
	Ахромкиной Т.Ф.
при участии в заседании:
от истца: ЗАО ТД "Нижегородский масло-жировой комбинат"	Кладов А.И. - представитель (дов. N 07-02/36 от 01.01.12);
от ответчика: ЗАО "Молочные продукты" ООО "Милини" от третьего лица: ООО "Вояж"	не явился (извещено надлежаще); Свиридова О.М. - представитель (дов. от 10.01.12); не явился (извещено надлежаще);

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу ООО "Милини" на решение Арбитражного суда Орловской области от 01.07.2011 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2011 по делу N А48-4611/2010,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество Торговый дом "Нижегородский масло-жировой комбинат" (ОГРН 1025202836284) (ЗАО ТД "НМЖК") обратилось в Арбитражный суд Орловской области с иском к закрытому акционерному обществу "Молочные продукты" (ОГРН 1025700765441), обществу с ограниченной ответственностью "Милини" (ОГРН 5087746134108) об обращении взыскания на недвижимое имущество на сумму задолженности ЗАО "Молочные продукты" в размере 22 705 336 руб, а именно:

нежилое административное здание площадью 1 584,6 кв.м, находящееся по адресу: Орловская область, г. Орел, ул. Высоковольтная, д. 4, инвентарный номер 54:401:002:010076000:0001, кадастровый номер 57:25:0021323:0127:54:401:002:010076000:0001, земельный участок площадью 568,3 кв.м., расположенный по адресу: Орловская область, г. Орел, ул. Высоковольтная, д. 4, кадастровый номер 57:25:0021323:0127.; и его продажи с публичных торгов, установив начальную продажную цену в размере 73 380 000 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Вояж" (ОГРН 1025700765010).

Решением Арбитражного суда Орловской области от 01.07.2011 (судья Юдина А.Н.) исковые требования удовлетворены.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2011 (судьи Маховая Е.В., Владимирова Г.В., Андреещева Н.Л.) решение суда от 01.07.2011 изменено. В удовлетворении исковых требований к ЗАО "Молочные продукты" отказано. В остальной части решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе ООО "Милини" просит решение суда от 01.07.2011 и постановление суда апелляционной инстанции от 05.12.2011 отменить; принять новый судебный акт. В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что, удовлетворяя исковые требования, судебные инстанции не указали размер задолженности взыскание которой производится за счет заложенного имущества; при определении начальной продажной цены необоснованно не было принято во внимание одно из экспертных заключений - отчет об оценке N 6 от 31.03.2011. Суд апелляционной инстанции не учел факт передачи заложенного имущества истцу имевший место на дату вынесения постановления суда апелляционной инстанции.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель кассатора поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Представитель истца, возражая доводам жалобы, просил оставить обжалуемые судебные акты без изменения.

Представители других, участвующих в деле лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились, дело рассмотрено без их участия, в порядке, предусмотренном ст. 284 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции считает необходимым решение Арбитражного суда Орловской области от 01.07.2011 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2011 изменить в части, указав размер задолженности ответчика в пределах которой осуществляется обращение взыскание на заложенное имущество.

Судами первой и апелляционной инстанций установлены следующие обстоятельства:

11.03.2005 между ЗАО ТД "НМЖК" (поставщик) и ЗАО "Молочные продукты" заключен договор поставки товара, по условиям которого поставщик обязуется передать в собственность покупателю, а покупатель принять и оплатить продукцию в соответствии с условиями настоящего договора.

Дополнительным соглашением от 29.12.2008 к указанному договору поставки стороны установили, что на момент заключения настоящего дополнительного соглашения сумма основного долга покупателя перед поставщиком за поставленный товар составляет 15 819 446 руб. Срок погашения задолженности определен до 15.04.2009 г.

05.03.2009 стороны изменили срока погашения задолженности, продлив его до 15.06.2009.

11.12.2008 между ЗАО ТД "НМЖК" (цедент) и ЗАО "Молочные продукты" (цессионарий) заключен договор уступки прав требования, согласно которому цедент в соответствии со ст. 382 ГК РФ уступает, а цессионарий принимает право требования суммы долга в размере 38 116 000 руб. за продукцию, поставленную цедентом в адрес ООО "Полюс" - должник по договору поставки товара N 11/07 от 25.07.2007, что подтверждается товарными накладными, счетами-фактурами, указанными в приложении N 1 к настоящему договору.

Конечный срок оплаты за уступаемое право, с учетом дополнительного соглашения от 29.12.2008 и изменений к дополнительному соглашению от 05.03.2009 установлен 01.06.2010.

29.12.2008 между ЗАО ТД "НМЖК" (залогодержатель) и ООО "Вояж" (залогодатель) заключен договор залога недвижимости (ипотеки), согласно условиям которого, залогодатель, обеспечивая надлежащее исполнение обязательств ЗАО "Молочные продукты" по погашению основного долга перед ЗАО "НМЖК", образовавшемуся по договору поставки товара от 11.03.2005 и суммы долга ЗАО "Молочные продукты" перед ЗАО ТД "НМЖК" по договору уступки прав требования от 11.12.2008, передает залогодержателю в залог объекты недвижимости согласно перечню, указанному в п. 1.3 настоящего договора (п. 1.1 договора).

В последующем заложенное имущество было передано ООО "Вояж" в собственность ООО "Милини" на основании договора купли-продажи недвижимого имущества N 2 от 09.04.2009.

ЗАО ТД "НМЖК" обратилось в Арбитражный суд Орловской области с иском к ООО "Вояж", ЗАО "Молочные продукты" и ООО "Милини" о взыскании (с учетом уточнения иска) задолженности по договору поставки товара от 11.03.2005 и договору уступки прав требования от 11.12.2008 в размере 41 230 110,68 руб. путем обращения взыскания на заложенное имущество.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 25.03.2010 по делу N А48-5812/2009 с ЗАО "Молочные продукты" в пользу ЗАО ТД "НМЖК" взыскано 41 230 110,68 руб. задолженности. В удовлетворении исковых требований об обращении взыскания на заложенное имущество отказано.

При этом, поскольку на дату принятия решения сроки выплат, указанные в договоре, по части платежей по договору уступки прав требования от 11.12.2008 не наступили, задолженность взыскана частично за период с 01.07.2009 по 01.02.2010.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2010 решение суда от 25.03.2010 отменено в части отказа в обращении взыскания на заложенное имущество. Обращено взыскание в пользу ЗАО ТД "НМЖК" на недвижимое имущество: административное здание, являющееся предметом залога по договору от 29.12.2008 года, принадлежащее ООО "Милини" на праве собственности и находящееся по адресу: Орловская область, г. Орел, ул. Высоковольтная, д. 4, инвентарный номер 57:25:0021323:0127:54:401:002:010076000:0001; кадастровый номер 57:25:0021323:0127:57401:002:010076000:0001 и земельный участок площадью 568,3 кв.м., расположенный по адресу: Орловская область, г. Орел, ул. Высоковольтная, д. 4. кадастровый номер 57:25:0021323:0127. Начальная цена реализации на первых публичных торгах установлена в размере залоговой стоимости имущества в сумме 73 380 000 руб.

Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 20.10.2010 постановление суда апелляционной инстанции от 15.06.2010 оставлено без изменения.

На основании постановления Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2010 по делу N А48-5812/2009 выдан исполнительный лист АС N001240022 от 15.06.2010.

24.09.2010 судебным приставом-исполнителем МОСП по ОИП УФССП по Орловской области было возбуждено исполнительное производство N 54/18/4539/3/2010.

Согласно постановлению судебного пристава-исполнителя от 02.03.2011 заложенное имущество было передано на первые публичные торги по лоту N 2.

В связи с отсутствием заявок первые и повторные публичные торги не состоялись.

22.06.2011 на основании заявление ЗАО ТД "НМЖК" о возвращении исполнительного документа судебным приставом-исполнителем вынесено постановление об окончании исполнительного производства и возвращении взыскателю исполнительного документа.

Сумма основного долга ЗАО "Молочные продукты" за период с 01.03.2010 по 31.05.2010 составляет 12 705 336 руб. сумма неустойки - 10 000 000 руб.

Определением Арбитражного суда Орловской области от 12.10.2010 по делу N А48-6482/2009(10) в реестр требований кредиторов ЗАО "Молочные продукты" включены требования ЗАО ТД "НМЖК" в размере 63 935 446 руб., в том числе 22 705 336 руб., из которых 12 705 336 руб. - сумма основного долга и 10 000 000 руб. неустойка,

Исходя из вышеуказанных обстоятельств, а именно необходимости обращения взыскания на заложенное имущество в пределах суммы задолженности в размере 22 705 336 руб. (за период 01.03.2010 по 31.05.2010), ЗАО ТД "НМЖК" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Делая вывод о наличии правовых оснований для обращения взыскания на имущество, являющееся предметом договора залога недвижимости от 29.12.2008, суды первой и апелляционной инстанций обоснованно исходили из следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право, в случае неисполнения должником этого обязательства, получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Согласно ст. 51 ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" взыскание по требованиям залогодержателя обращается на имущество, заложенное по договору об ипотеке, по решению суда, за исключением случаев, когда в соответствии со статьей 55 настоящего Федерального закона допускается удовлетворение таких требований без обращения в суд.

В силу ст.ст. 348 и 349 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает. Требования залогодержателя удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда, если иное не предусмотрено соглашением залогодателя с залогодержателем.

Как указывалось выше, наличие задолженности ЗАО "Молочные продукты" перед ЗАО ТД "НМЖК" в размере 22 705 336 руб. установлено и подтверждено в рамках дела о банкротстве ответчика, определением Арбитражного суда Орловской области от 12.10.2010.

В этой связи, поскольку доказательств погашения указанной задолженности, возникшей на основании договора поставки товара от 11.03.2005 и договора уступки прав требования от 11.12.2008, в материалы дела представлено не было, требование ЗАО ТД "НМЖК" об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору от 29.12.2008, является обоснованным, соответствует вышеуказанным нормам права.

В п. 2 ст. 350 ГК РФ, п. 10 ст. 28.1 Закона РФ "О залоге" и п. 2 ст. 54 ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" установлено, что, принимая решение об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору об ипотеке, суд определяет начальную продажную цену заложенного имущества.

В данном случае, как правильно указано судебными инстанциями, начальная продажная цена имущества, заложенного по договору от 29.12.2008, была определена в постановлении Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2010 по делу N А48-5812/2009, которое вступило в законную силу. В связи с этим не могут быть приняты во внимание доводы кассатора о необходимости увеличения начальной продажной цены предмета залога, со ссылкой на заключение оценщика ООО "Центр права" N 6 от 31.03.2011. В данном случае судом кассационной инстанции учитывается также факт отсутствия заявок на приобретение предмета залога и по первоначальной установленной судом продажной цене.

Также правомерно отклонен судом апелляционной инстанции и довод ООО "Милини" о том, что истец получил удовлетворение заявленных требований путем реализации своего право на оставление предмета залога за собой в рамках исполнения решения, принятого по делу N А48-5812/2009.

Как правильно отмечено судом апелляционной инстанции, право собственности на заложенное имущество было зарегистрировано за ЗАО ТД "НМЖК" 04.10.2011, то есть после вынесения судом первой инстанции решения по настоящему делу, что в свою очередь исключило возможность принятия данного обстоятельства во внимание судом апелляционной инстанции при проверке законности и обоснованности обжалуемого судебного акта.

Соглашаясь с вышеуказанными выводами судов, считая их соответствующими фактическим обстоятельствам дела, нормам материального и процессуального права, суд кассационной инстанции в тоже время считает необходимым изменить принятые судебные акты, в части указания размера задолженности ответчика в пределах которой осуществляется обращение взыскание на заложенное имущество.

При этом, суд кассационной инстанции исходит из того, что ч. 2 ст. 54 ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" установлено, что принимая решение об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору об ипотеке, суд должен определить и указать в нем, в том числе суммы, подлежащие уплате залогодержателю из стоимости заложенного имущества.

Выполнение требований данной нормы права обусловлено необходимостью сохранения баланса интересов сторон, недопущения нарушения прав залогодателя, как собственника заложенного имущества, имеющего право получить денежные средства, оставшиеся после реализации заложенного имущества.

Согласно ст. 337 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

Сумма задолженности, в пределах которой осуществляется обращение взыскание на заложенное имущество, установлена судом первой и апелляционной инстанции, как это усматривается из мотивировочной части вынесенных ими судебных актов, составляет 22 705 336 руб., в том числе 12 705 336 руб. основного долга, 10 000 руб. неустойки.

С учетом изложенного и руководствуясь п. 2 ч. 1 ст. 287; ст. 289 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Орловской области от 01.07.2011 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2011 по делу N А48-4611/2010 изменить.

В счет погашения задолженности ЗАО "Молочные продукты" в сумме 22 705 336 руб., в том числе 12 705 336 руб. основного долга и 10 000 000 руб. неустойки, обратить взыскание в пользу ЗАО Торговый дом "Нижегородский масло-жировой комбинат" путем продажи с публичных торгов на имущество, являющееся предметом залога по договору залога недвижимости (ипотеки)

от 29.12.2008 года, принадлежащее ООО "Милини":

- административное здание, назначение: нежилое, трехэтажное с подземным этажом и мансардой, общей площадью 1 584,6 кв.м., в том числе по подвалу: 272,2 кв.м., по первому этажу: 301,1 кв.м., по второму этажу: 377,5 кв.м., по третьему этажу: 351,2 кв.м., по мансарде: 282,6 кв.м., расположенное по адресу: Орловская область, г. Орел, ул. Высоковольтная, д.4, 2004 года постройки, обозначенное литерой "А" в поэтажном плане, составленном ОГУП ООЦ "Недвижимость" по состоянию на 04.10.2006 года. Инвентарный номер 57:25:0021323:0127:54:401:002:010076000:0001; кадастровый номер 57:25:0021323:0127:57401:002:010076000:0001.

- земельный участок, общей площадью 568,3 кв.м. кадастровый номер 57:25:0021323:0127, категория земель - земли населенных пунктов, расположенный по адресу: Орловская область, г. Орел, ул. Высоковольтная, д.4, разрешенное использование: эксплуатация и обслуживание производственных зданий и сооружений.

В остальной части оставить без изменения постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2011.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Председательствующий

Т.П. Варивода

Судьи

А.В. Андреев Т.Ф. Ахромкина