Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 28 марта 2012 г. N Ф10-444/12 по делу N А68-5321/2011

г. Брянск

28 марта 2012 г.

Дело N А68-5321/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21.03.2012 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 28.03.2012 г.

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе:

Председательствующего Чаусовой Е.Н.

Судей: Маргеловой Л.М., Радюгиной Е.А.

При участии в заседании:

от ОАО "Ефремовский завод синтетического каучука" (ИНН 7113000847, ОГРН 1027100507136)

не явились, о месте и времени слушания дела извещены надлежащим образом,

от Межрайонной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области (ИНН 7107054160, ОГРН 1047101340000)

Васильева А.Ю. - представителя (доверен. от 16.08.2011 г. N 02-19/06154, пост.),

Жидковой Л.Г. - представителя (доверен. от 21.03.2012 г. N 02-06/01802, пост.),

рассмотрев в открытом судебном заседании, проведенном посредством видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Тульской области, кассационную жалобу Межрайонной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области на решение Арбитражного суда Тульской области от 14.10.2011 г. (судья Петрухина Н.В.) и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2011 г. (судьи Тимашкова Е.Н., Тиминская О.А., Еремичева Н.В.) по делу N А68-5321/11,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Ефремовский завод синтетического каучука" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области от 20.04.2011 г. N 5-Д в части доначисления и предложения уплаты налога на добавленную стоимость в размере 392123 руб., пени по налогу на добавленную стоимость в размере 2329 руб.

Решением Арбитражного суда Тульской области от 14.10.2011 г. заявленные требования удовлетворены частично. Признано недействительным решение налогового органа от 20.04.2011 г. N 5-Д в части доначисления пени по состоянию на 20.04.2011 г. по налогу на добавленную стоимость в сумме 1068 руб., налога на добавленную стоимость в сумме 179866 руб. В остальной части заявленных требований отказано.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2011 г. решение суда в обжалуемой части оставлено без изменения.

В кассационной жалобе налоговая инспекция просит решение и постановление судов в части удовлетворения требований общества отменить как принятые с нарушением норм материального и процессуального права.

Изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, выслушав объяснения представителей инспекции, кассационная инстанция не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Как следует из материалов дела, Межрайонной инспекцией ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам Тульской области проведена выездная проверка соблюдения налогового законодательства ОАО "ЕЗСК", по результатам которой составлен акт от 22.03.2011 г. N 3-Д и принято решение от 20.04.2011 г. N 5-Д, которым обществу доначислены налог на добавленную стоимость в сумме 392123 руб. и пени по состоянию на 20.04.2011 г. в сумме 2329 руб.

Решением Управления ФНС России по Тульской области от 05.07.2011 г. N 94-А решение инспекции оставлено без изменения, а апелляционная жалоба общества - без удовлетворения.

Не согласившись с решением инспекции, ОАО "Ефремовский завод синтетического каучука" обратилось в арбитражный с настоящим заявлением.

Из материалов дела усматривается, что 23.09.2009 г. совет директоров ОАО "ЕЗСК" общим числом голосов принял решение о продаже части доли ОАО "ЕЗСК" в размере 1,5% от уставного капитала дочерней компании "Efremov-Kautschuk GmbH" Эшборн, Германия.

В этой связи 24.09.2009 г. обществом был заключен договор с компанией "НЕРР ШТИФЕНХОФЕР ЛУТЦ" на оказание консультационных услуг по вопросу продажи вышеуказанной части доли.

В соответствии с п. 2 ст. 161 НК РФ общество исполнило обязанности налогового агента, уплатив в бюджет налог на добавленную стоимость в сумме 179866 руб. при перечислении 16.11.2009 г. в адрес иностранной компании 23294,25 евро (999256 руб.) и на основании п. 3 ст. 171 НК РФ заявитель включил в раздел 2 налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2009 года указанную сумму в состав налоговых вычетов.

Оказание консультационных услуг обществу и их оплата последним, а также исполнение заявителем обязанности налогового агента, подтверждены материалами дела и налоговым органом не оспариваются.

Между тем, по мнению инспекции, налоговый вычет в размере 179866 руб. заявлен обществом неправомерно, в нарушение требований п. 4 ст. 170 Налогового кодекса РФ, поскольку консультационные услуги приобретались заявителем в целях продажи части доли в уставном капитале, а на основании пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ реализация долей в уставном капитале организаций не подлежит налогообложению.

Налоговый орган считает, что только в случае использования товаров (работ, услуг) для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, заявитель вправе применить норму абзаца 9 пункта 4 статьи 170 НК РФ.

Суды обоснованно отклонили доводы налогового органа.

Судами установлено, что в 4 квартале 2009 г. заявитель осуществлял облагаемые налогом на добавленную стоимость и не подлежащие налогообложению налогом на добавленную стоимость (освобождаемые от налогообложения) операции.

Согласно расчету доля совокупных расходов на производство работ (услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, за 4 квартал 2009 г. составила 0,85%, т.е. меньше 5%, что налоговый орган не оспаривает.

В соответствии с п. 4 ст. 170 НК РФ суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции:

учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), имущественных прав в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость;

принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 настоящего Кодекса - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость;

принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.

При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.

Налогоплательщик имеет право не применять положения настоящего пункта к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство. При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг), имущественных прав в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным статьей 172 настоящего Кодекса.

Признавая несостоятельными приведенные доводы инспекции, суды правильно указали, что поскольку положениями п. 4 ст. 170 НК РФ определен порядок ведения раздельного учета сумм НДС, предъявленных по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым как для осуществления только облагаемых налогом на добавленную стоимость операций или для осуществления только не облагаемых налогом на добавленную стоимость операций, так и для одновременного использования в облагаемых и не подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость операциях, то абзац 9 п. 4 ст. 170 НК РФ применяется к сумме НДС, предъявленного по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, приобретенным для использования во всех перечисленных выше операциях, как облагаемых, так и не облагаемых НДС, а также в тех и других одновременно.

При таких обстоятельствах у налогового органа не имелось правовых оснований для доначисления обществу налога на добавленную стоимость и пени в спорных размерах.

Убедительных доводов кассационная жалоба не содержит, в связи с чем удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 287, ст. 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тульской области от 14.10.2011 г. и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2011 г. по делу N А68-5321/11 в обжалуемой части оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Председательствующий

Е.Н. Чаусова

Судьи

Л.М. Маргелова Е.А. Радюгина