Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 16 января 2009 г. N Ф10-6160/08 по делу N А35-5322/2002

город Брянск

16 января 2009 г.

Дело N А35-5322/02-С23

Резолютивная часть постановления оглашена 12.01.2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16.01.2009 года.

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе:

Председательствующего	Варивода Т.П.
Судей	Кириловой Л.Л.
	Сладкопевцевой Н.Г.
при участии в заседании:
от истца: Михайленко А.И.	Сауткин П.Е. - представитель (дов. от 25.07.08);
от ответчиков: Жолудева В.В. ООО "Тикс" Бутягина А.Б. Башкировой Г.Д. Коробкова В.В. от третьих лиц: ИФНС России по г. Курску Администрация г. Курска Путятова А.А.	Кутузова С.В. - представитель (дов. от 21.08.08); Жолудев В.В.; Саруханов И.К. - представитель (дов. N 3 от 23.12.08); не явился (извещен надлежаще); не явился (извещена надлежаще); не явился (извещен надлежаще); не явился (извещена надлежаще); не явился (извещена надлежаще); не явился (извещен надлежаще);

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационные жалобы Михайленко Андрея Ивановича и ООО "Тикс" на решение Арбитражного суда Курской области от 04 мая 2008 года и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 сентября 2008 года по делу N А35-5322/02-С23,

УСТАНОВИЛ:

Михайленко Андрей Иванович обратился в Арбитражный суд Курской области с иском к Жолудеву Вячеславу Васильевичу, Бутягину Борису Тихоновичу, Бутягину Александру Борисовичу, Башкировой Галине Дмитриевне и Коробкову Валерию Владимировичу о признании (с учетом уточнения) недействительным решения общего собрания участников товарищества с ограниченной ответственностью "Техно-торговый центр "Спектр" от 23 июля 1997 года и изменений, внесенных в учредительные документы ТОО "ТТЦ "Спектр", принятых к сведению регистрационным отделом Администрации г. Курска 20.08.1997 года за N 1308.

Жолудев Вячеслав Васильевич, Бутягин Борис Тихонович и Бутягин Александр Борисович заявили встречный иск к Михайленко Андрею Ивановичу о признании недействительными изменений, внесенных в учредительные документы товарищества с ограниченной ответственностью "Техно-торговый центр "Спектр" 27.11.1997, признании недействительными решений собрания учредителей ТОО "ТТЦ "Спектр" от 18.04.1995, от 06.06.1995 и решения собрания участников ТОО "ПТК "Таркус" от 27.09.1995.

К участию в деле в качестве ответчика по первоначальному и встречному искам привлечено ООО "ТТЦ "Спектр", впоследствии переименованное в ООО "Тикс".

Заочным решением Ленинского районного суда г. Курска от 29.12.1999 в удовлетворении иска Михайленко А.И. отказано. Иск Жолудева В.В., Бутягина Б.Т. и Бутягина А.Б. о признании недействительными изменений, внесенных в учредительные документы ТОО "ТТЦ "Спектр" от 27.11.1997 удовлетворен.

Определением Ленинского районного суда г. Курска от 04.10.2002 заочное решение Ленинского районного суда г. Курска от 29.12.1999 отменено, рассмотрение дела по существу возобновлено.

Определением Ленинского районного суда г. Курска от 04.10.2002 дело по первоначальному и встречному иску передано в Арбитражный суд Курской области.

Решением Арбитражного суда Курской области от 17.02.2003 в удовлетворении исковых требований Михайленко А.И. отказано. Встречные исковые требования удовлетворены.

Постановлением апелляционной инстанции того же суда от 19.05.2003 решение суда оставлено без изменения.

Постановлением ФАСЦО от 15.07.2003 решение суда от 17.02.2003 и постановление апелляционной инстанции от 19.05.2003 отменено, дело направлено на новое рассмотрение.

Решением Арбитражного суда Курской области от 17.12.2003, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 27.04.2004, иск Михайленко А.И. удовлетворен. В удовлетворении встречного иска отказано.

Постановлением ФАСЦО от 24.08.2004 решение суда от 17.12.2003 и постановление апелляционной инстанции от 27.04.2004 отменены, дело передано на новое рассмотрение.

Решением Арбитражного суда Курской области от 04.05.2008 (судья Рудакова Н.А.) в удовлетворении первоначального иска отказано. Решения собраний ТОО "Техно-торговый центр "Спектр" от 18.04.1995, от 06.06.1995 и Устав ООО "Техно-торговый центр "Спектр", зарегистрированный Администрацией города Курска 27.11.1997 за N 1862 признаны недействительными. В остальной части встречного иска отказано.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2008 (судьи Алферова Е.Е., Маховая Е.В., Колянчикова Л.А.) решение суда от 04.05.2008 оставлено без изменения.

В кассационных жалобах Михайленко А.И. и ООО "Тикс" просят отменить решение суда от 04.05.2008 и постановление апелляционной инстанции от 29.09.2008 и, отказав в удовлетворении встречных исковых требований, удовлетворить требования первоначального иска. В обоснование жалоб заявители ссылаются на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, неправильное применение норм материального и процессуального права.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представители Михайленко А.И. и ООО "Тикс" поддержали доводы, изложенные в кассационных жалобах.

Жолудев В.В. и его представитель, возражая доводам жалобы, просили оставить обжалуемые судебные акты без изменения.

Представители других, участвующих в деле лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание суда кассационной инстанции не явились, дело рассмотрено без их участия, в порядке, предусмотренном ст. 284 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, суд кассационной инстанции считает необходимым решение Арбитражного суда Курской области от 04.05.2008 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2008 оставить без изменения.

Судами первой и апелляционной инстанций установлено:

06.10.1993 Бутягин Б.Т., Бутягин А.Б., Башкирова Г.Д., Жолудев В.В. и Заугольников В.А. заключили учредительный договор о создании ТОО "Техно-торговый центр "Спектр" с уставным фондом в размере 30 000 руб. и вкладом каждого участника в размере 6 000 руб., то есть по 20 % долей.

Пунктом 2 учредительного договора установлено, что 50 % вкладов учредители вносят в 15-дневный срок с момента государственной регистрации общества. В случае несвоевременного взноса доли в уставной фонд, учредитель исключается из состава общества решением собрания участников, порядок исключения в договоре не определен.

Аналогичные последствия невнесения взноса в уставный фонд общества были установлены в Уставе ТОО "ТТЦ "Спектр", зарегистрированном распоряжением Администрации г. Курска от 03.10.1993 г. N 284-Р (регистрационный номер 337).

Согласно п. 5.1 Устава ТОО "ТТЦ "Спектр" высшим органом товарищества является собрание участников общества или назначенных ими представителей. В случаях, когда решением собрания участников могут быть непосредственно затронуты интересы лишь одного или нескольких участников, в частности при рассмотрении вопроса об исключении участника из товарищества, эти участники или их представители в голосовании не участвуют.

К исключительной компетенции собрания участников относятся, в числе прочих, изменение устава товарищества и решение вопроса о приобретении товариществом доли участника (п. 5.2 Устава).

Пунктом 5.5 Устава предусмотрено, что собрание участников товарищества считается правомочным, если на нем присутствуют участники (представители участников), обладающие в совокупности более 60 % голосов.

Исполнительным органом товарищества в соответствии с пунктом 6.1 Устава является дирекция, возглавляемая директором.

24.06.1994 состоялось общее собрание участников общества с участием Бутягина Б.Т., Бутягина А.Б., Башкировой Г.Д., Жолудева В.В. и Заугольникова В.А. Повестка общего собрания включала в себя, в числе прочего, изменение состава участников товарищества, перераспределение долей уставного капитала и внесение изменений в Устав товарищества.

На собрании единогласно было принято решение о принятии в состав участников товарищества ТОО "ПТК "Таркус"; выводе из состава участников товарищества Заугольникова В.А.; о перераспределении долей уставного фонда следующим образом: взнос Бутягина А.Б. - 3 000 руб., взнос Бутягина Б.Т. - 1 200 руб., взнос Башкировой Г.Д. - 600 руб., взнос Жолудева В.В. - 2 700 руб., взнос ПТК "Таркус" - 22 500 руб. Размер уставного капитала товарищества изменен не был.

Решение собрания участников от 24.06.1994 оформлено протоколом N 1, который был подписан всеми участниками товарищества - физическим лицами и вновь принятым участником - ТОО "ПТК "Таркус".

24.06.1994 вышеуказанные физические лица, за исключением Заугольникова В.А., и ТОО "ПТК "Таркус" заключили учредительный договор, согласно которому ТОО "ТТЦ "Спектр" наделялось уставным фондом в размере 30 000 руб. и устанавливался вклад каждого участника в уставный фонд товарищества, количество долей и голосов: вклад Бутягина А.Б. составил 3 000 руб. (10 долей и 10 голосов), вклад Бутягина Б.Т. - 1 200 руб. (4 доли и 4 голоса), вклад Башкировой Г.Д. - 600 руб. (2 доли и 2 голоса), вклад Жолудева В.В. - 2 700 руб. (9 долей и 9 голосов) и вклад ТОО "ПТК "Таркус" - 22 500 руб. (75 долей и 75 голосов).

Пунктом 1 договора от 24.06.1994 установлены последствия невнесения 50 % взноса в уставный фонд товарищества в 15-дневный срок с момента подписания договора в виде исключения из состава учредителей по решению собрания учредителей товарищества. Порядок исключения из состава учредителей договором не установлен.

06.07.1994 Администрацией г. Курска зарегистрированы изменения в учредительные документы ТОО "ТТЦ "Спектр" согласно протоколу N 1 от 24.06.1994 г. за N 1155.

Согласно копии платежного поручения N 164 от 22.08.1994, справке ОАО "Курский промышленный банк", а также иным представленным в материалы дела документам, ТОО "ПТК "Таркус" перечислило на расчетный счет ТОО "ТТЦ "Спектр" 22 500 руб. с назначением платежа "взнос в уставный фонд товарищества".

18.04.1995 проведено собрание участников ТОО "ТТЦ "Спектр" с повесткой дня о погашении задолженности МП "Спектр" и утверждении штатного расписания ТОО "ТТЦ "Спектр". По первому вопросу повестки дня решение о погашении долгов не было принято; по предложению Михайленко А.И., представлявшего на собрании ТОО "ПТК "Таркус", принято решение об исключении бывшего директора Бутягина А.Б. с 18.04.1995 из состава ТОО "ТТЦ "Спектр" за "развал производственно-хозяйственной деятельности, неуплату налогов, сокрытие доходов, невнесение арендной платы, платы за тепло, невнесение доли в уставной фонд, приведшие к убыткам в размере 9,0 млн. рублей".

Протокол собрания участников ТОО "ТТЦ "Спектр" N 6 от 18.04.1995 подписан представителем ПТК "Таркус" Михайленко А.И., приглашенными на собрание секретарем собрания Бельчиковой Е.Ф. и директором Шпагоновым В.П. На собрании присутствовали все участники товарищества, кроме Бутягина А.Б. В протоколе против фамилий Башкировой Г.Д., Бутягина Б.Т., Жолудева В.В. имеется отметка "от подписи отказался".

Во втором экземпляре протокола собрания участников ТОО "ТТЦ "Спектр" от 18.04.1995, представленном Жолудевым В.В. дописка в решении об исключении Бутягина А.Б. из состава участников товарищества за невнесение доли в уставной фонд отсутствует. Протокол подписан Михайленко А.И. и директором товарищества Шпагоновым В.П. против фамилии Бутягина Б.Т. имеется запись "от подписи отказался".

Согласно показаниям Жолудева В.В. на собрании присутствовали все участники товарищества, кроме Бутягина А.Б., и голосовали против исключения последнего из состава участников товарищества.

Михайленко А.И. представлен протокол собрания участников ТОО "ТТЦ "Спектр" от 06.06.1995 N 7 с повесткой дня: 1) о прогуле участников ТОО "ТТЦ "Спектр" Бутягина Б.Т., Башкировой Г.Д., Жолудева В.В., 2) о внесении вкладов в уставной фонд ТОО "ТТЦ "Спектр". В протоколе собрания указано, что на собрании указанные лица присутствовали, против их фамилий имеется запись "от подписи отказался".

Согласно данному протоколу было утверждено решение об увольнении Бутягина Б.Т., Башкировой Г.Д., Жолудева В.В. за прогул, совершенный 13.05.1995 и об исключении их из состава учредителей за невнесение своих вкладов в уставный фонд товарищества согласно п. 1 учредительного договора и п. 2.1 Устава товарищества.

В соответствии с копией протокола собрания учредителей ТОО "ПТК "Таркус" от 27.09.1995 (представленной Михайленко А.И.) было принято решение о передаче Михайленко А.И. доли в уставном фонде ТОО ТТЦ "Спектр" без указания чьей доли, в каком объеме, и на каком основании. Протокол подписан Михайленко А.И., Цеге А.К. и имеет оттиск печати ТОО "ПТК "Таркус".

Как следует из протокола собрания участников ТОО "ТТЦ "Спектр" от 28.09.1995, подписанного Цеге А.К. и Михайленко А.И., на собрании принято решение о передаче учредителю ТОО "ТПК "Таркус" Михайленко А.И. в порядке погашения задолженности вклада ТОО "ТПК "Таркус" в уставном фонде ТТЦ "Спектр" в связи с ликвидацией ТОО "ПТК "Таркус".

В материалы дела представлены: копия акта ликвидационной комиссии ТОО "ТПК "Таркус" от 31.07.1995, в котором указано, что решение о ликвидации предприятия было принято 28.11.1994; распоряжение Главы Администрации города Курска от 03.10.1995 N 949-р "О ликвидации ТПК "Таркус" на правах ТОО".

Михайленко А.И. обратился в Администрацию г. Курска с заявлением от 21.08.1997 о принятии к сведению изменений, внесенных в учредительные документы товарищества согласно протоколам собраний N 6 от 18.04.1995, N 7 от 06.06.1995, от 27.09.1995, и Устава ООО "ТТЦ "Спектр" в новой редакции.

Указанные изменения зарегистрированы Администрацией г. Курска 27.11.1997 за N 1862.

Согласно новой редакции Устава ООО "ТТЦ "Спектр", представленного Михайленко А.И. в Регистрационный отдел Администрации г. Курска 27.11.1997, единственным участником общества является Михайленко А.И., уставный капитал общества составляет 83 349 000 рублей. Устав ООО "ТТЦ "Спектр" не содержит указаний на то, что оно образовано в результате преобразования из ТОО "ТТЦ "Спектр" и является правопреемником по обязательствам последнего. Протокол собрания участников общества об увеличении уставного капитала в материалы дела не представлен.

08.07.1997 Жолудев В.В., Бутягин А.Б и Бутягин Б.Т. провели собрание участников ТОО "ТТЦ "Спектр" (протокол N 1) с повесткой дня: продолжение деятельности ТОО "ТТЦ "Спектр", решений по указанному вопросу приняты не были.

Собранием учредителей ТОО "ТТЦ "Спектр" от 23.07.1997, на котором присутствовали Бутягин А.Б., Бутягин Б.Т., Коробков В.И. и Жолудев В.В,. были приняты решения о выводе из состава учредителей ТОО "ТПК "Таркус", в связи с его ликвидацией (распоряжение главы администрации г. Курска N 949-р от 03.10.1995) и перераспределении его долей. Из числа участников товарищества исключена Башкирова Г.Д., в состав учредителей товарищества принят Коробков В.В.

Согласно протоколу собрания от 23.07.1997 вклады участников в уставном фонде товарищества составили: Бутягин А.Б - 12 000 руб. (40 долей и 40 голосов), Жолудев В.В. - 13 500 руб. (45 долей и 45 голосов), Бутягин Б.Т. - 3 000 руб. (10 долей и 10 голосов), Коробков В.В. - 1 500 руб. (5 долей и 5 голосов). Кроме того, участники приняли решение о внесении изменений в пункт 2.1 Устава со словами: "учредители наделяют товарищество уставным фондом в 30 (тридцать) тысяч рублей, разделенным на доли, размер которых устанавливается учредительным договором_".

В материалы дела представлено сообщение, направленное в Администрацию г. Курска, подписанное учредителями фирмы ТОО "ТТЦ "Спектр" Бутягиным А.Б., Бутягиным Б.Т., Коробковым В.И. и Жолудевым В.В. и Башкировой Г.Д. от 13.08.1997 об изменениях и дополнениях, внесенных в учредительные документы ТОО "ТТЦ "Спектр", согласно которым учредителями товарищества являются: Бутягин А.Б., Бутягин Б.Т., Коробков В.В. Изменения и дополнения в учредительные документы зарегистрированы Администрацией г. Курска 20.08.1997 за N 1308.

Из ответа регистрационного отдела Администрации г. Курска усматривается, что последние изменения в учредительные документы ТОО "ТТЦ "Спектр" были внесены 06.07.1994; учредителями товарищества значатся Бутягин А.Б., Бутягин Б.Т., Башкирова Г.Д., Жолудев В.В. и ПТК "Таркус", который ликвидирован и исключен из реестра госпредприятий 03.10.1995 без указания на правопреемство.

Ссылаясь на то, что ответчики на момент проведения собрания и обращения в Администрацию г. Курска с заявлением о регистрации изменений в учредительные документы ТОО "ТТЦ "Спектр" не являлись участниками товарищества, поскольку не выполнили свою обязанность по внесению вклада в уставной капитал товарищества согласно учредительному договору от 06.10.2003, Михайленко А.И. обратился в арбитражный суд с настоящим иском, в котором истец также указал, что ТОО "ПТК "Таркус" передало ему свою долю в уставном капитале ТОО "ТТЦ "Спектр" безвозмездно на основании решения собрания участников от 27.09.1995 и основанном на нем договоре дарения долей. При этом, соблюдения права преимущественного приобретения долей не требовалось, став единственным участником ТОО "ТТЦ "Спектр", он законно внес 21.08.1997 изменения в Устав товарищества, зарегистрированные Администрацией города Курска 27.11.1997.

В обоснование встречного иска Жолудев В.В., Бутягин А.Б. и Коробков В.В. указали, что решения собрания участников ТОО "ТТЦ "Спектр" от 18.04.1995 г. N 6 в части исключения Бутягина А.Б. из состава учредителей; от 06.06.1995 N 7 в части исключения из числа участников товарищества Башкировой Г.Д., Бутягина Б.Т., Жолудева В.В.; от 27.09.1995 о передаче Михайленко А.И. доли в уставном фонде товарищества; Устав ООО "ТТЦ "Спектр" от 27.11.1997, зарегистрированный Администрацией г. Курска 27.11.1997 за N 1862, являются недействительными, поскольку при их принятии были нарушены требования п. 67, 70, 77 Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденного постановлением Совмина СССР от 19.06.1990 N 590, п. 5 ст. 34 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности", положения учредительного договора ТОО "ТТЦ "Спектр", действия Михайленко А.И. противоречат требованиям ст. 93 ГК РФ, совершены при отсутствии соответственных полномочий и основаны на незаконной передаче ТОО "ПТК "Таркус" доли в уставном капитале ТОО "ТТЦ "Спектр".

Отказывая в удовлетворении первоначального иска и частично удовлетворяя встречный иск, суды первой и апелляционной инстанций правомерно исходили из следующего.

В соответствии с п. 80 Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденного постановлением Совмина СССР от 19.06.1990 г. N 590 (действовавшего в период проведения оспариваемых собраний учредителей ТОО "ТТЦ "Спектр"), участник общества с ограниченной ответственностью вправе обратиться в государственный арбитраж либо в суд с заявлением о признании недействительным решения собрания участников общества, вынесенного в нарушение закона или учредительных документов, при условии, что такое решение принято в отсутствие участника (его представителя), либо он или его представитель был намеренно введен в заблуждение относительно существа решения, либо остался при вынесении решения в меньшинстве.

В п. 9 учредительных договоров от 06.10.1993, от 24.06.1994 предусмотрено, что участник товарищества вправе обратиться в суд с заявлением о признании недействительным решения собрания участников товарищества, вынесенного в нарушение закона или учредительных документов.

В соответствии с пунктом 81 Положения, участник общества, систематически не выполняющий или ненадлежащим образом исполняющий обязанности либо препятствующий своими действиями достижению целей общества, может быть исключен из общества на основе единогласно приятого решения собрания участников общества. При этом участник (его представитель) в голосовании не участвует.

Учредительными договорами от 06.10.1993, от 24.06.1994, Уставом ТОО "ТТЦ "Спектр" предусмотрено, что в случае несвоевременного взноса в уставной фонд учредитель исключается из состава учредителей решением собрания учредителей.

Порядок исключения учредителя общества установлен в пунктах 74, 75, 76 Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью (далее Положения), согласно которым вопрос об исключении участника из общества относится к исключительной компетенции собрания участников общества, решение по этому вопросу принимается при единогласии всех участников общества, при голосовании вопроса об исключении участника из общества, эти участники или их представители в голосовании не участвуют.

Как указывалось выше на собрании учредителей ТОО "ТТЦ "Спектр" от 18.04.1995 учредители товарищества Башкирова Г.Д., Бутягин Б.Т. и Жолудев В.В., в совокупности, имеющие 25 голосов, голосовали против исключения Бутягина А.Б. из числа участников товарищества.

В этой связи, судебные инстанции обоснованно указали, что принятие решения об исключении Бутягина А.Б. из числа участников товарищества при отсутствии единогласия остальных участников товарищества нарушает вышеуказанные требования пунктов 75,76,81 Положения.

Кроме того, непосредственно сам вопрос об исключении Бутягина А.Б. из числа участников товарищества в нарушение п. 77 Положения не был включен в повестку дня собрания участников ТОО "ТТЦ "Спектр" от 18.04.1995, соответственно собрание не было вправе принимать решение по этому вопросу. Собрание учредителей проведено без участия Бутягина А.Б. и без уведомления последнего о его проведении. Одновременно следует отметить разночтения, имеющиеся в разных экземплярах протокола одного и того же собрания, относительно оснований исключения Бутягина А.Б. из числа участников товарищества, а именно в одном случает отсутствует указание на неоплату Бутягиным своей доли в уставном капитале товарищества, в другом случае такое указание имеется в виде неоговоренной дописки.

При наличии указанных нарушений решение собрания участников ТОО "ТТЦ "Спектр" от 18.04.1995 является недействительным.

Доводы заявителей кассационных жалоб о соответствии данного собрания ст. 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", исключении Бутягина А.Б. из числа участников ТОО на основании его личного заявления, были исследованы судебными инстанциями и правомерно признаны необоснованными. Названный закон не распространял свое действие на 1995 год, в течение которого проводились рассматриваемые собрания. Что касается заявления Бутягина А.Б., оно не может рассматриваться как основание для исключения последнего из числа участников товарищества "Спектр", так как оно содержит просьбу о прекращении лишь трудовых отношений с товариществом.

Признавая недействительным решение собрания участников ТОО "ТТЦ "Спектр" от 06.06.1995, судебными инстанциями было установлено, что данное собрание также проведено с нарушением пунктов 75-77 и 81 Положения, а именно собрание проведено с участием только одного участника товарищества, без уведомления о дате проведения и повестке остальных учредителей общества, что в свою очередь является существенным нарушением их прав и законных интересов.

Отказывая в удовлетворении исковых требований Михайленко А.И. о признании недействительным решения общего собрания участников ТОО "ТТЦ "Спектр" от 23.07.1997, суды первой и апелляционной инстанций с учетом вышеизложенных обстоятельств и представленных доказательств, пришли к выводам о том, что фактически Михайленко А.И. не приобрел статуса участника ТОО "ТТЦ "Спектр", не доказал наличие у него права на долю ТОО "ПТК "Таркус" в уставном капитале ТОО "ТТЦ "Спектр", тем самым права на обжалование данного решения собрания в связи с нарушением его прав и законных интересов.

Довод заявителей о необоснованности данных выводов судов не может быть признаны состоятельным.

В соответствии с п. 2 ст. 93 ГК РФ, отчуждение участником общества своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества.

Согласно п. 5 и 6 учредительных договоров от 06.10.1993 и от 24.06.1994 участник товарищества может с согласия остальных участников уступить свою долю (часть доли) одному или нескольким участникам этого же товарищества, а также третьим лицам.

В п.5.2 Устава ТОО "ТТЦ "Спектр" установлено, что решение вопроса о приобретении товариществом доли участника, изменение устава товарищества относится к исключительной компетенции собрания участников.

На основании приведенных норм и положений учредительных документов, Устава товарищества, суды первой и апелляционной инстанций сделали правильный вывод о том, что переход долей в уставном капитале ТОО "ТТЦ "Спектр", принадлежавших ТОО "ПТК "Таркус", должен был производиться с согласия остальных участников товарищества: Жолудева В.В., Бутягина Б.Т., Бутягина А.Б. и Башкировой Г.Д.

Поскольку решение о переходе доли ТОО "ПТК "Таркус" Михайленко А.И. на собрании от 28.09.1995 было принято без такого согласия, без предоставления доказательств, подтверждающих основание передачи доли, вопрос о внесении изменений в Устав товарищества решен на собрании участников в отсутствие Бутягина А.Б., Бутягина Б.Т., Башкировой Г.Д. и Жолудева В.В., неправомерно исключенных из числа участников товарищества на собраниях от 18.04.1995 и от 06.06.1995, тем самым с нарушением требований закона и учредительных документов товарищества, данное решение не может быть признано имеющим юридическую силу и соответствующие юридические последствия.

Соответственно Михайленко А.И. на момент проведения собрания участников ТОО "ТТЦ "Спектр" от 23.07.1997 не являлся участником товарищества и данным собранием не могли затрагиваться его права и законные интересы.

Более того, при отсутствии доказательств того, что Михайленко А.И. являлся участником товарищества и на день предъявления иска 10.12.1997, у него отсутствовало право обжалования решения собрания участников ТОО "ТТЦ "Спектр" от 23.07.1997.

При установлении данных обстоятельств судебными инстанциями были приняты во внимание и оценены все представленные в материалы доказательства, в том числе протоколы собраний участников ТОО "ПТК "Таркус" от 27.09.1995 г. и ТОО "ТТЦ "Спектр" от 28.09.1995, содержащие различные противоречивые указания, а также иные представленные истцом и ответчиками документы., проведена проверка соответствия закону решений, принятых на собрании товарищества 23.07.1997.

Довод заявителей жалобы о том, что Жолудев В.В., Башкирова Г.Д., Бутягин А.Б. и Бутягин А.Б. не оплатили свои взносы в уставный фонд ТОО "ТТЦ "Спектр", в связи с чем единственным учредителем оставалось ТОО "ПТК "Таркус" также являлся предметом исследования судебных инстанций и правомерно отклонен как несостоятельный.

Судами первой и апелляционной инстанций было установлено, что на дату государственной регистрации ТОО "ТТЦ "Спектр" 06.10.1993 товарищество не имело банковского счета, он был открыт в банке в июне 1994 года.

Согласно представленным в материалы дела кассовым ордерам, квитанциям к приходным кассовым ордерам участники ТОО "ТТЦ Спектр" внесли в уставный фонд товарищества взносы по 6 000 рублей на общую сумму 30 000 руб. Данные взносы приняты от учредителей уполномоченным лицом - директором товарищества Бутягиным А.Б

Квитанцией к приходному кассовому ордеру от 21.10.1993 N 26 подтверждено внесении Бутягиным А.Б. в кассу ТОО "ТТЦ "Спектр" 30 000 рублей в качестве оплаты уставного капитала товарищества.

Из балансов товарищества за 1994-1997 годы, усматривается, что задолженность участников товарищества по взносам в уставный капитал не значится, уставный капитал товарищества полностью сформирован и отражен по счету 85 "Уставный капитал", как оплаченный в сумме 30 000 руб.

Таким образом, на дату проведения оспариваемых собраний Жолудев В.В., Башкирова Г.Д., Бутягин А.Б. и Бутягин А.Б. являлись участниками ТОО "ТТЦ "Спектр", факт уплаты взносов в уставной фонд товарищества подтвержден надлежащими доказательствами и признан самим обществом.

По существу доводы заявителей кассационных жалоб направлены на переоценку установленных судами обстоятельств, что в силу ст. 286 АПК РФ не входит в пределы компетенции суда кассационной инстанции.

С учетом изложенного, суд кассационной инстанции не усматривает оснований для отмены обжалуемых судебным актов, считает выводы судов в части отказа в удовлетворении первоначального иска и удовлетворения встречного иска в части признания недействительными решения собраний ТОО "Техно-торговый центр "Спектр" от 18.04.1995, от 06.06.1995 и Устава ООО "Техно-торговый центр "Спектр", зарегистрированного Администрацией города Курска 27.11.1997 за N 1862, обоснованными, соответствующими нормам материального права.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену обжалуемых судебных актов, не установлено.

В соответствии со ст. 333.21 ч. 1 п. 12 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче кассационной жалобы размер государственной пошлины составляет 1000 рублей.

Согласно квитанциям от 27.11.2008, 29.11.2008 при подаче кассационных жалоб на решение Арбитражного суда Курской области от 04.05.2008 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2008, заявителями - ООО "Тикс", Михайленко А.И. уплатили государственную пошлину в размере 3 000 руб. каждый.

На основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина, уплаченная в большем размере, чем это предусмотрено законодательством подлежит возврату.

Руководствуясь п.1 ч. 1 ст. 287; ст. 289 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Курской области от 04 мая 2008 года и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 сентября 2008 года по делу N А35-5322/02-С23 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить Михайленко А.И., г. Курск, ул. Мирная, д.4 кв. 10, из федерального бюджета 2 000 руб. излишне уплаченной госпошлины за подачу кассационной жалобы по квитанции от 27.11.2008.

Возвратить ООО "Тикс" г. Мурманск, пр-т Кольский, д.150, кор. 4, оф. 19, из федерального бюджета 2 000 руб. излишне уплаченной госпошлины за подачу кассационной жалобы по квитанции от 29.11.2008.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Председательствующий

Т.П. Варивода

Судьи

Л.Л. Кирилова Н.Г. Сладкопевцева