Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 29 октября 2018 г. N Ф10-3790/18 по делу N А23-9297/2017

г.Калуга

29 октября 2018 г.

Дело N А23-9297/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 24 октября 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 октября 2018 года.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего судьи	Смирнова В.И.
Судей	Бессоновой Е.В. Шелудяева В.Н.

при участии:

от Управления организации охраны общественного порядка и взаимодействия с органами исполнительной власти и органами местного самоуправления УМВД России по Калужской области (г.Калуга, ул.В.Андриановой, д.27): не явились, о месте и времени слушания дела извещено надлежащим образом;

от индивидуального предпринимателя Косенко Виталия Викторовича (г.Калуга): не явились, о месте и времени слушания дела извещен надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Косенко Виталия Викторовича на решение Арбитражного суда Калужской области от 03.04.2018 (судья Харчиков Д.В.) и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2018 (судьи Еремичева Н.В., Большаков Д.В., Тимашкова Е.Н.) по делу N А23-9297/2017,

УСТАНОВИЛ:

Управление Министерства внутренних дел Российской Федерации по Калужской области в лице управления организации охраны общественного порядка и взаимодействия с органами исполнительной власти и органами местного самоуправления (далее - Управление, заявитель, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Косенко Виталия Викторовича (далее - ответчик, предприниматель) к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Калужской области от 03.04.2018 предприниматель привлечён к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 14.17 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 50 000 рублей. Суд так же конфисковал алкогольную продукцию: спиртосодержащая жидкость в бутылках ПЭТ 5 л. - 2 бут., изъятую согласно протоколу изъятия вещей и документов от 20.10.2017.

Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2018 решение Арбитражного суда Калужской области от 03.04.2018 оставлено без изменения.

Не согласившись с решением и постановлением предприниматель обратился с кассационной жалобой, в которой просит решение и постановление отменить, приняв по делу новый судебный акт, поскольку он не является субъектом правоотношений в области производства и оборота спиртосодержащей продукции, наличие спиртосодержащей продукции в помещении шиномонтажа не может быть квалифицирован как оборот, поскольку данная продукция использовалась предпринимателем исключительно в технологическом процессе (для обезжиривания камер и шин, а так же для очистки рук от загрязнений в виду отсутствия на производстве коммунальных ресурсов).

Административным органом отзыва, либо пояснений, суду не представлено.

Определением суда от 26.09.2018 рассмотрение дело было отложено.

Стороны в судебное заседание представителей не направляли, что в силу положений части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы без участия представителей сторон по делу.

Суд округа, с учётом заявленных доводов, проверив в порядке, установленном главой 35 АПК РФ, правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие выводов арбитражных судов о применении норм права установленными ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе, пришел к выводу наличии правовых оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Как усматривается из материалов дела и установлено судами Косенко Виталий Викторович зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя 11.09.2015 за ОГРНИП 315402900004845.

На основании сообщения КУСП N 2455 от 20.10.2017 и в соответствии со статьями 27.8, 28.3 КоАП РФ, частью 1 статьи 13 Федерального закона от 07.02.2011 N 3-ФЗ "О полиции" сотрудником управления 20.10.2017 с участием предпринимателя и с применением видеосъемки произведен осмотр помещения шиномонтажа, принадлежащего предпринимателю и расположенного по адресу: г. Калуга, ул. Глаголева, д. 23.

В ходе осмотра установлено, что предприниматель допустил хранение спиртосодержащей продукции в бутылках ПЭТ 5 л - 2 бут.

Предприниматель письменно пояснил, что данный продукт приобрел для себя, так как к алкоголю относится с уважением.

Сотрудником управления составлен протокол изъятия вещей и документов от 20.10.2017, изъята спиртосодержащая жидкость в бутылках ПЭТ 5 л - 2 бут.

Определением от 23.10.2017 в отношении предпринимателя возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 4 статьи 14.17 КоАП РФ, и назначено административное расследование.

Опрошенный 30.10.2017 ИП Косенко В.В. пояснил, что по адресу: г.Калуга, ул.Глаголева, д.23 он осуществляет предпринимательскую деятельность по шиномонтажу, там хранил алкогольную продукцию, переданную ему незнакомыми лицами за выполненную в шиномонтаже работу. Алкогольной продукцией не торгует, использует в личных целях.

Определением от 30.10.2017 по делу об административном правонарушении назначена экспертиза.

Определением от 20.11.2017 срок административного расследования продлен.

Согласно заключению ЭКЦ УМВД России по Калужской области от 22.11.2017 N 4878 представленная на исследование в двух бутылках из полимерного материала продукция - спиртосодержащая, являет собой водно-спиртовой раствор, изготовленный на основе спирта этилового и воды, не прошедшей специальную обработку, с содержанием этилового спирта 36,2% об и 36,4% об в 1-й и 2-й бутылках соответственно.

Усмотрев в действиях ИП Косенко В.В. признаки правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 14.17 КоАП РФ, выразившегося в обороте (хранении) алкогольной продукции в полимерной потребительской таре объемом более 1500 мл, управление составило протокол об административном правонарушении от 30.11.2017 N КЖ 92.

В соответствии со статьей 23.1 КоАП РФ управление обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 14.17 Кодекса.

Решением Арбитражного суда Калужской области от 03.04.2018 предприниматель привлечён к административной ответственности, по части 4 статьи 14.17 КоАП РФ с назначением административного штрафа ниже низшего предела в размере 50 000 рублей и конфискацией изъятой продукции, поскольку она не имеет соответствующих сопроводительных документов.

Решение суда первой инстанции постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2018 оставлено без изменения.

Суды указали на состав, событие и доказанность совершения административного правонарушения.

Не согласившись с решением и постановлением предприниматель обратился с кассационной жалобой.

Суд округа пришел к выводу об удовлетворении жалобы предпринимателя по следующим основаниям.

Согласно части 4 статьи 14.17 КоАП РФ производство и (или) оборот (за исключением розничной продажи) алкогольной продукции в полимерной потребительской таре (потребительской таре либо упаковке, полностью изготовленных из полиэтилена, полистирола, полиэтилентерефталата или иного полимерного материала) объемом более 1500 миллилитров - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой.

Указанная статья 14.17 КоАП РФ была дополнена вышеизложенной частью 4, Федеральным законом N 202-ФЗ от 23.06.2016, которым одновременно статья 11 Федерального закона от 22 ноября 1995 года N 171-ФЗ N "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" дополнена пунктом 6.1 следующего содержания: "С 1 января 2017 года не допускаются производство и (или) оборот (за исключением розничной продажи) алкогольной продукции в полимерной потребительской таре (потребительской таре либо упаковке, полностью изготовленных из полиэтилена, полистирола, полиэтилентерефталата или иного полимерного материала) объемом более 1500 миллилитров".

Кроме того, пункт 2 статьи 16 Закона N 171-ФЗ, которым не допускается розничная продажа алкогольной продукции: дополнен абзацем десятым следующего содержания: "в полимерной потребительской таре (потребительской таре либо упаковке, полностью изготовленных из полиэтилена, полистирола, полиэтилентерефталата или иного полимерного материала) объемом более 1500 миллилитров с 1 июля 2017 года".

Помимо этого пункт 1 статьи 26 Закона N 171-ФЗ, которым в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции вводятся соответствующие запреты, дополнен абзацем следующего содержания: "производство и (или) оборот алкогольной продукции в полимерной потребительской таре (потребительской таре либо упаковке, полностью изготовленных из полиэтилена, полистирола, полиэтилентерефталата или иного полимерного материала) свыше установленного настоящим Федеральным законом объема".

Нарушение указанных положений законодательства влечет ответственность соответственно по части 2.2 статьи 14.16 и части 4 статьи 14.17 КоАП РФ.

Кроме того, следует учитывать, что положения Закона N 171-ФЗ не распространяются в соответствии с пунктом 3 статьи 1 на деятельность физических лиц, производящих не в целях сбыта продукцию, содержащую этиловый спирт; обращение спиртосодержащих лекарственных средств, зарегистрированных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти и включенных в государственный реестр лекарственных средств, за исключением производства, оборота и (или) использования для собственных нужд фармацевтической субстанции спирта этилового (этанола), а также за исключением производства, изготовления, закупки, поставок, хранения и (или) перевозок спиртосодержащих лекарственных препаратов; деятельность аптечных организаций, связанную с изготовлением и отпуском лекарственных препаратов (в том числе гомеопатических лекарственных препаратов), содержащих этиловый спирт и изготавливаемых по рецептам на лекарственные препараты и в соответствии с требованиями медицинских организаций; деятельность по обороту спиртосодержащей непищевой продукции, расфасованной в металлическую аэрозольную упаковку емкостью не более 450 миллилитров; ввоз в Российскую Федерацию и вывоз из Российской Федерации этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, предназначенных для официального пользования дипломатических представительств, консульских учреждений, межгосударственных и межправительственных организаций, иных официальных представительств иностранных государств, в том числе представительств иностранных государств при межгосударственных и межправительственных организациях; ввоз в Российскую Федерацию и вывоз из Российской Федерации этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, предназначенных для показа в качестве образцов на выставках и для проведения сертификации, в количестве не более пяти единиц (бутылок или иной потребительской тары) в отношении каждого соответствующего наименования; обращение спиртосодержащих медицинских изделий, зарегистрированных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти и включенных в государственный реестр медицинских изделий и организаций (индивидуальных предпринимателей), осуществляющих производство и изготовление медицинских изделий, за исключением производства, изготовления, закупки, поставок, хранения и (или) перевозок спиртосодержащих медицинских изделий.

Помимо этого следует учитывать, что для целей настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия:

алкогольная продукция - пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством Российской Федерации. Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как спиртные напитки (в том числе водка, коньяк), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, сидр, пуаре, медовуха;

оборот - закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые распространяется действие настоящего Федерального закона;

В силу части 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Таким образом, при привлечении предпринимателя к административной ответственности судам следовало установить, относится ли его деятельность, связанная с хранением спиртосодержащей жидкости неизвестного происхождения в открытой полимерной таре к сфере действия Закона N 171-ФЗ, является ли указанная спиртосодержащая жидкость пищевой продукцией, с какой целью осуществлялось предпринимателем хранение данной жидкости.

Протоколами осмотра и изъятия, заключением экспертизы установлен тот факт, что спорная продукция находилась в помещении предпринимателя, используемом для осуществления предпринимательской деятельности (помещении шиномонтажа); была на момент изъятия разлита в 2 полимерные (ПЭТ) не имеющие этикеток и обозначений бутылки емкостью более 1500 мл (а именно 5 л) каждая с нарушенной целостностью упаковки; является спиртосодержащей.

Вопреки выводам судебных актов, экспертизой по делу не сделано безусловного вывода об отнесении указанной спиртосодержащей жидкости к пищевой продукции, не установлен порядок ее использования в предпринимательской деятельности.

Из пояснений предпринимателя следует, что спиртосодержащая жидкость использовалась им в технических целях.

Согласно статье 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

При таких обстоятельствах факт совершения предпринимателем правонарушения не подтвержден материалами дела, оснований для привлечения предпринимателя к ответственности по части 4 статьи 14.17 КоАП РФ не имеется.

При назначении наказания судом первой инстанции применено дополнительное наказание в виде конфискации изъятой спиртосодержащей продукции, поскольку товарно-сопроводительные документы на изъятую продукцию предпринимателем не представлены, а, следовательно, она не может находиться в обороте.

Вместе с тем, судами не учтены положения Обзора судебной практики рассмотрения дел об административных правонарушениях, связанных с назначением административного наказания в виде конфискации, а также с осуществлением изъятия из незаконного владения лица, совершившего административное правонарушение, вещей и иного имущества в сфере оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, явившихся орудием совершения или предметом административного правонарушения, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 19.09.2018, а так же положения части 3 статьи 3.7 КоАП РФ и пункта 1 статьи 25 Закона N 171-ФЗ.

Из пункта 1 статьи 25 Закона N 171-ФЗ следует, что в целях пресечения незаконных производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также незаконного использования основного технологического оборудования для производства этилового спирта, которое подлежит государственной регистрации, изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов и должностных лиц подлежат: этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция в случае, если их производство и (или) оборот осуществляются в том числе без документов, подтверждающих легальность производства и (или) оборота такой продукции, а также с фальсифицированными документами, удостоверяющими легальность производства и (или) оборота такой продукции, в том числе изготовленными путем их дублирования.

Статус ответчика как индивидуального предпринимателя предусматривает принятие им на себя соответствующих обязанностей и рисков, в том числе обязанностей по соблюдению требований действующего законодательства и рисков, связанных с несоблюдением указанных требований.

В силу того, что в материалы дела сторонами не представлено документов, подтверждающих легальность производства и (или) оборота такой спиртосодержащей продукции Косенко В.В. в качестве предпринимателя, поскольку указанная продукция была обнаружена по месту осуществления им предпринимательской деятельности, она подлежит изъятию и передаче уполномоченному органу с целью последующего уничтожения.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьёй 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Косенко Виталия Викторовича удовлетворить.

Решение Арбитражного суда Калужской области от 03.04.2018 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2018 по делу N А23-9297/2017 отменить, в привлечении к административной ответственности - отказать.

Изъятую согласно протоколу изъятия вещей и документов от 20.10.2017 и находящуюся в УМВД России по г. Калуге по адресу: г. Калуга, ул. Веры Андриановой, д. 27 спиртосодержащую жидкость в бутылках ПЭТ 5 л - 2 бутылки изъять с ее последующим уничтожением в порядке определенном действующим законодательством.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

В.И. Смирнов

Судьи

Е.В. Бессонова В.Н. Шелудяев