Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 8 ноября 2018 г. N Ф10-4915/18 по делу N А64-6174/2017

г.Калуга

08 ноября 2018 г.

Дело N А64-6174/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 06.11.2018.

Постановление изготовлено в полном объеме 08.11.2018.

Арбитражный суд Центрального округа в составе председательствующего Елагиной О.К., судей Сладкопевцевой Н.Г., Толкачевой И.Ю.

при участии от публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала "Тамбовэнерго" Мариной Е.В. по доверенности от 22.05.2018 N Д-ТБ/4,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Исток" на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 21.03.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2018 по делу N А64-6174/2017,

установил:

публичное акционерное общество "Тамбовская энергосбытовая компания" в лице территориального отделения "Моршанское", ОГРН 1056882285129, ИНН 6829010210 (далее - ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания") обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Исток", ОГРН 1056817647831, ИНН 6809024285 (далее - ООО "Исток") о взыскании 7 755 996 руб. 23 коп. задолженности по оплате электрической энергии по договору энергоснабжения от 01.11.2006 N 36М безучетно потребленной электрической энергии на основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 27.06.2017 N 68 001517.

К участию в деле в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, судом привлечено публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала "Тамбовэнерго", ОГРН 1056882285129, ИНН 6829010210 (далее - ПАО "МРСК Центра").

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 21.03.2018 (судья Митина Ю.Н.), оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2018 (судьи Серегина Л.А., Сурненков А.А., Мокроусова Л.М.), исковые требования удовлетворены частично; с ООО "Исток" в пользу ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" взыскано 2 766 744 руб. 78 коп. стоимости безучетно потребленной электроэнергии, а также 22 038 руб. 00 коп. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины, в удовлетворении остальной части требований отказано.

Не соглашаясь с вынесенными судебными актами, ООО "Исток" обратилось в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Тамбовской области от 21.03.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2018, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование доводов жалобы заявитель указывает, что истечение срока межповерочного интервала при отсутствии вмешательства потребителя в работу измерительного прибора не свидетельствует о безучетном потреблении электрической энергии. Ссылается, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 27.06.2017 N 68 001517 составлен ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" с нарушениями требований, установленных пунктами 192, 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442). Помимо этого заявитель указывает на нарушение пункта 177 Основных положений N 442 в части извещения потребителя о проверке. Считает необоснованным определение объема безучетного потребления электроэнергии исходя из 24-часового режима работы энергопринимающих устройств потребителя с учетом согласования сторонами в договоре энергоснабжения от 01.11.2006 N 36М количество часов равное 12-ти.

ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" направило в суд кассационной инстанции ходатайство о рассмотрении кассационной жалобы в отсутствие своего представителя.

ПАО "МРСК Центра" в возражениях на кассационную жалобу и его представитель в судебном заседании кассационной инстанции с доводами, изложенными в ней, не согласились, просят обжалуемые судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

ООО "Исток" и ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" надлежащим образом извещены о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, в том числе путем публичного извещения на официальном сайте суда в сети Интернет, в судебное заседание суда кассационной инстанции явку своих представителей не обеспечили, что в соответствии с частью 3 статьи 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения кассационной жалобы в их отсутствие.

Изучив материалы дела и доводы, изложенные в кассационной жалобе и в возражениях на нее, проверив в порядке, установленном главой 35 АПК РФ, правильность применения судами норм материального и процессуального права, соответствие выводов судов о применении норм права установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, заслушав представителя ПАО "МРСК Центра", суд кассационной инстанции пришел к выводу, что обжалуемые судебные акты не подлежат отмене или изменению в связи со следующим.

Как установлено судами и видно из материалов дела, 01.11.2006 открытым акционерным обществом "Тамбовская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания") (в настоящее время - ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания") (гарантирующий поставщик) и ООО "Исток" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 36М (далее - договор), по условиям которого гарантирующий поставщик осуществляет продажу потребителю электрической энергии, качество которой соответствует требованиям технических регламентов, а до принятия соответствующих регламентов - обязательным требованиям государственных стандартов, на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывает потребителю услуги по передаче электрической энергии, оперативно-диспетчерскому управлению и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией, путем заключения соответствующих договоров, а потребитель, в свою очередь, принимает и оплачивает приобретаемую электрическую энергию и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

Пунктом 3.1.6 договора на потребителя возложена обязанность обеспечивать за свой счет замену и поверку расчетных приборов учета электрической энергии, находящихся на балансе потребителя, в установленные для данных приборов учета электрической энергии сроки, или при их повреждении; обеспечивать их сохранность и эксплуатацию.

Учет электроэнергии, полученной потребителем, осуществляется средствами измерений, типы которых утверждены Федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений и прошли поверку в органах Госстандарта Российской Федерации (пункт 4.1 договора).

В соответствии с пунктом 4.7 договора по фактам безучетного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную электроэнергию. Расчеты объемов безучетного потребления электроэнергии производятся в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков.

В силу пункта 4.8 договора перечень приборов коммерческого учета по точкам поставки электроэнергии потребителю и электрическая характеристика токоприемников потребителя оформляются в договоре (приложения N 3 и 4).

Согласно пункту 6.12 договора при нарушении учета по вине потребителя или при самовольном присоединении потребителем мощности, минуя прибор учета, расчет за израсходованную электроэнергию производится по установленной мощности токоприемников из расчета ее использования в течение 24 часов в сутки за весь период допущенного нарушения со дня последней замены расчетных приборов учета или проверки схемы их включения, но не более, чем за три года. При этом к указанному объему применяются регулируемые и нерегулируемые цены текущего расчетного месяца.

Договор действует с 01.01.2007 по 31.12.2007 и считается ежегодно продленным, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении, либо о заключении договора на иных условиях (пункт 8.1 договора).

Исходя из договора, одной из точек поставки электрической энергии является: "цех безалкогольной продукции", расположенный по адресу: Тамбовская область, Моршанский район, поселок 13-й Октябрь.

10.04.2009 ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (заказчик) и открытым акционерным обществом "МРСК Центра" (в настоящее время - ПАО "МРСК Центра") (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 1204/09, согласно пункту 4.5 которого на исполнителя возложена обязанность в порядке, определенном в приложении N 7 к настоящему договору, выявлять, актировать факты безучетного потребления и определять объемы безучетно потребленной потребителем заказчика электроэнергии.

27.06.2017 в ходе проведении плановой проверки состояния схемы измерения электрической энергии и работы, представителями ПАО "МРСК Центра" был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии по точке поставки "цех безалкогольной продукции нов.", расположенной по адресу: Тамбовская область, Моршанский район, поселок 13-й Октябрь, выразившийся в истечении срока государственной поверки трансформаторов тока, о чем составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 27.06.2017 N 68 001517 в присутствии двух независимых свидетелей.

Гарантирующий поставщик произвел расчет стоимости безучетного потребления электроэнергии исходя из объема безучетного потребления электроэнергии в размере 1 356 620 кВт/ч и выставил потребителю счет от 30.06.2017 N Э-36042/03 на сумму 7 755 996 руб. 23 коп.

Направленная в адрес ответчика претензия от 19.07.2017 N 545/3 с требованием добровольно оплатить сумму задолженности оставлена без удовлетворения.

Неисполнение претензионных требований ООО "Исток" послужило для ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

При вынесении оспариваемых судебных актов арбитражные суды руководствовались следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ).

В силу пункта 2 Основных положений N 442 под безучетным потреблением электрической энергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии законодатель связывает с совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Согласно пункту 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки (пункт 145 Основных положений N 442).

Пунктом 155 Основных положений N 442 на собственника прибора учета, если иное не установлено в пункте 145 Основных положений N 442, возложена обязанность обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов. Периодическая поверка прибора учета, измерительных трансформаторов должна проводиться по истечении межповерочного интервала, установленного для данного типа прибора учета, измерительного трансформатора в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений. Демонтаж прибора учета в целях осуществления его поверки производится в порядке, установленном в пункте 149 Основных положений N 442. Результаты поверки прибора учета удостоверяются знаком поверки (поверительным клеймом) и (или) свидетельством о поверке. После проведения поверки прибора учета такой прибор учета должен быть установлен и допущен в эксплуатацию в порядке, предусмотренном настоящим разделом.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Статьей 13 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" установлена обязанность юридических лиц, применяющих средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, своевременно представлять эти средства измерений на поверку.

В соответствии с Правилами технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6 поверка расчетных средств учета электрической энергии проводится в сроки, устанавливаемые государственными стандартами. Использование расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается. Измерительные трансформаторы тока и напряжения относятся к встроенным в энергооборудование средствам электрических измерений и подлежат поверке.

В связи с изложенным по истечении срока поверки прибора учета его показания о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными и учитываться при расчете объема поставленной электрической энергии. В данном случае потребление электрической энергии является безучетным.

В соответствии с пунктом 167 Основных положений N 442, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований указанных Положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Как установлено судами и видно из материалов дела, 27.06.2017 ПАО "МРСК Центра" была проведена проверка прибора учета потребления электрической энергии тип ПСЧ-4А.05.2, заводской номер 03005728, потребителем ООО "Исток", в ходе которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии по точке поставки РУ - 0.4 кВ от ПС 35 Серновская Ф1 КТП 126Н, расположенной по адресу: Тамбовская область, Моршанский район, поселок 13-й Октябрь, выразившийся в истечении срока государственной поверки трансформатора тока, о чем составлен акт проверки состояния схемы измерения электрической энергии и работы от 27.06.2017 N 68 016972 в присутствии представителя потребителя директора Исакова В.Ф.

Согласно указанному акту, было выявлено истечение срока межповерочного интервала трансформаторов тока, что привело к искажению данных об объеме потребленной электроэнергии, выдано предписание о замене трансформатора тока.

Суды, исследовав и оценив по правилам, предусмотренным в статье 71 АПК РФ, представленные сторонами в обоснование своих доводов и возражений документы, в том числе акты проверки состояния схемы измерения электрической энергии и работы, условия договора, установив допущенные ООО "Исток" нарушения в виде использования прибора учета с просроченным межповерочным интервалом трансформатора тока, пришли к выводу о безучетном потреблении электрической энергии, поскольку по истечении срока поверки средств измерений их показания о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными.

Согласно абзацу 1 пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к названному документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (абзац 3 пункта 195 Основных положений N 442).

При этом порядок расчета в конкретном случае - в случае истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета, предусмотрен пунктом 179 Основных положений N 442, согласно которому в случае истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Как установлено судами, предыдущая проверка прибора учета тип ПСЧ-4А.05.2, заводской номер 03005728 была проведена сетевой организацией 16.02.2015, что подтверждается актом проверки состояния схемы измерения электрической энергии и работы от 16.02.2015 N 68 004498.

В отсутствие уважительных причин нарушения сетевой организацией установленной систематичности проверок негативные последствия ее неосмотрительности не должны перекладываться на потребителя, не препятствовавшего проведению проверок, так как их своевременность не относится к сфере его контроля.

Подобные последствия должны ложиться на сетевую организацию и гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), отвечающего за действия сетевой организации по соблюдению надлежащей периодичности проверок перед потребителем в порядке статьи 403 ГК РФ.

В силу изложенного, суды проверив расчет объема безучетного потребления электроэнергии, с учетом абзаца 2 пункта 172 Основных положений N 442, обоснованно признали его неверным и произвели перерасчет безучетно потребленной электроэнергии исходя из проведения предыдущей контрольной проверки прибора учета 16.02.2017, как если бы она состоялась.

Таким образом, размер стоимости безучетно потребленной электроэнергии ООО "Исток" за период 16.02.2017 по 27.06.2017 составил 2 766 744 руб. 78 коп.

Доказательств, опровергающих безучетное потребление электроэнергии в ином объеме и размере, равно как и доказательств оплаты безучетно потребленной электроэнергии, объем которой определен на основании акта неучтенном потреблении электроэнергии от 27.06.2017 N 68 001517, ООО "Исток", в нарушение статьи 65 АПК РФ, в материалы дела не представило.

С учетом изложенного, суды первой и апелляционной инстанций правомерно удовлетворили исковые требования о взыскании стоимости безучетно потребленной электроэнергии частично в размере 2 766 744 руб. 78 коп. за период с 16.02.2017 по 27.06.2017.

Доводы заявителя кассационной жалобы об отсутствии надлежащего уведомления о проверке, об отсутствии доказательств вмешательства в работу прибора учета, о нарушениях, допущенных при составлении актов проверки расчетных приборов, о неверном расчете объема безучетного потребленного ресурса, являлись предметом исследования судов и получили соответствующую правовую оценку.

В целом доводы заявителя сводятся к несогласию с установленными по делу обстоятельствами и с оценкой судами имеющихся в деле доказательств, что не является основанием для отмены оспариваемых судебных актов, поскольку согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении Президиума от 05.03.2013 N 13031/12, суд кассационной инстанции не вправе переоценивать представленные в материалы дела доказательства и устанавливать иные обстоятельства дела, чем те, что установлены судами первой и апелляционной инстанций, поскольку указанные действия выходят за пределы его полномочий в силу норм действующего процессуального законодательства (статьи 286, 287 АПК РФ).

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ основанием для безусловной отмены принятых по делу судебных актов, судом округа не установлено.

При таких обстоятельствах по результатам рассмотрения кассационной жалобы суд округа приходит к выводу о том, что обжалуемые судебные акты основаны на полном и всестороннем исследовании имеющихся в деле доказательств, приняты с соблюдением норм материального и процессуального права, в связи с чем, на основании пункта 1 части 1 статьи 287 АПК РФ, подлежат оставлению без изменения.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение кассационной жалобы на основании статьи 110 АПК РФ подлежат отнесению на заявителя кассационной жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

решение Арбитражного суда Тамбовской области от 21.03.2018 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2018 по делу N А64-6174/2017 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вынесения, в судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

О.К. Елагина

Судьи

Н.Г. Сладкопевцева И.Ю. Толкачева