Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 13 октября 2020 г. N Ф10-3770/20 по делу N А64-7905/2019

г.Калуга

13 октября 2020 г.

Дело N А64-7905/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 13.10.2020.

Постановление изготовлено в полном объеме 13.10.2020.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

Председательствующего	Сорокиной И.В.
Судей	Егоровой С.Г. Шильненковой М.В.
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи при участии в заседании:	Пыркиной О.Н.
от истца публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания" от ответчика публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - "Тамбовэнерго" от третьего лица общества с ограниченной ответственностью "Марэл Протеинс"	представитель - Мулина И.Н. (доверенность N Д/АУ/07/68 от 11.11.2019 сроком действия по 31.12.2020, диплом о высшем юридическом образовании) представитель - Бобкова Е.В. (доверенность N Д-ТБ/71 от 30.04.2020 сроком действия по 18.10.2021, диплом о высшем юридическом образовании) представитель не явился, извещен надлежаще

рассмотрев в открытом судебном заседании посредством использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Тамбовской области кассационную жалобу публичного акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания" на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 25.02.2020 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2020 по делу N А64-7905/2019,

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Тамбовская энергосбытовая компания" (далее - ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания") (ОГРН 1056882285129, ИНН 6829010210) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - "Тамбовэнерго" (далее - ПАО "МРСК Центра") (ОГРН 1046900099498, ИНН 6901067107) о взыскании 2 926 895,73 руб. стоимости электрической энергии в составе фактических потерь.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Марэл Протеинс" (далее - ООО "Марэл Протеинс").

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 25.02.2020, оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2020 по делу N А64-7905/2019, в удовлетворении иска отказано.

Ссылаясь на нарушение обжалуемыми судебными актами норм материального и процессуального права, а также на несоответствие выводов судебных инстанций фактическим обстоятельствам дела, ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" обратилось в суд округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить принятые судебные акты, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные исковые требования.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы кассационной жалобы и просил суд ее удовлетворить.

Представитель ответчика в своем вступлении указал на несостоятельность доводов кассационной жалобы и просил суд оставить обжалуемые судебные акты без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.

Третье лицо, участвующее в деле, и извещенное о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы надлежащим образом, своего представителя в суд округа не направило. Дело рассмотрено в отсутствие его представителя в порядке, предусмотренном ст. 284 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы кассационной жалобы и возражений на жалобу, заслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемых судебных актов ввиду следующих обстоятельств.

Как усматривается из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанций, 10.04.2009 между открытым акционерным обществом "Тамбовская энергосбытовая компания" (в настоящее время - ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания", заказчик) и открытым акционерным обществом "МРСК Центра" (в настоящее время - ПАО "МРСК Центра", исполнитель, сетевая организация) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 1204/09, согласно условиям которого исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, с которыми исполнитель должен заключить договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором (пункт 2.1 договора).

В соответствии с пунктом 2.2 данного договора заказчик обязался по заявке исполнителя приобретать электроэнергию для компенсации потерь в сетях исполнителя согласно Приложению N 9 к договору, а исполнитель обязался оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях договора.

Исходя из содержания пункта 5.8 договора (в редакции протокола согласования разногласий от 13.02.2017) исполнитель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, путем перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика, на основании выставленного счета в следующем порядке и сроки: 30% стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10 числа этого месяца; 40% стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25 числа этого месяца; стоимость объема покупки электрической энергии в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных исполнителем в качестве оплаты электрической энергии в течение этого месяца, оплачивается до 18 числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Порядок взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении стороны определили в Приложении N 7 к договору оказания услуг по передаче электроэнергии от 10.04.2009 N 1204/09 "Регламент взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении и расчета объемов потребленной/переданной электроэнергии" (далее - Регламент).

Согласно пункту 12 Регламента оформленные надлежащим образом акты о безучетном потреблении электроэнергии по мере их составления, подекадно (11, 21 и первого рабочего дня месяца, следующего за отчетным) передаются заказчику представителями исполнителя по акту приема-передачи. После истечения указанного срока, акты заказчиком не принимаются в учет за отчетный месяц и рассматриваются в следующем месяце. Акты оформленные ненадлежащим образом, подлежат возврату исполнителю в течение 5 рабочих дней на исправление. Исправленные акты принимаются по мере их исправления.

Пунктом 14 Регламента предусмотрено, что выявленные и рассчитанные объемы безучетного потребления подлежат взысканию заказчиком с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи), за исключением случаев, когда прибор учета, указанный в акте о безучетном потреблении, находится в собственности исполнителя и (или) он несет ответственность за обеспечение его сохранности.

В соответствии с пунктами 6, 15 Регламента факт безучетного потребления фиксируется в акте о безучетном потреблении в установленной сторонами форме, суммарное количество объемов электроэнергии подлежит включению в объем оказанных за расчетный период услуг по передаче электроэнергии.

Согласно подпункту 1 пункта 15 Регламента суммарное количество объемов электроэнергии, определенное по актам о безучетном потреблении потребителей - юридических лиц (ПБОЮЛ), подписанным уполномоченными лицами потребителей и скрепленным их печатями или признанным в судебном порядке, составленном в расчетном периоде, вычитается из объема электрической энергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему электрических сетях, определенного в установленном порядке за период, в котором составленный надлежащим образом или оплаченный по акту о безучетном потреблении передан заказчику.

Как установлено судами, в период спорных правоотношений договор оказания услуг по передаче электроэнергии от 10.04.2009 N 1204/09 и регламент являлись действующими.

Вместе с тем, судами указано, что 20.01.2011 между ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (гарантирующий поставщик) и ООО "Марэл Протеинс" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 2511, по условиям пункта 1.2 которого, предметом договора является продажа (поставка) гарантирующим поставщиком и покупка потребителем электрической энергии (мощности) на условиях, предусмотренных настоящим договором и действующим законодательством.

Согласно подпункту 2.1.1 пункта 2.1 договора энергоснабжения, гарантирующий поставщик обязался поставлять электрическую энергию (мощность) потребителю в объемах, предусмотренных Приложением N 1 к настоящему договору, с привлечением третьих лиц (сетевой организации) поддерживать в точках поставки показатели качества электрической энергии (ПКЭ) в соответствии с требованиями технических регламентов и иными обязательными требованиями.

В силу пунктов 3.1.1, 3.1.9, 3.1.10, 3.1.15 договора энергоснабжения потребитель принял на себя обязательства по ведению ежемесячного учета электрической энергии (мощности) и представления данных учета гарантирующему поставщику; уведомления гарантирующего поставщика обо всех нарушениях схемы учета и установленных пломб, неисправностях в работе (утрате) средств измерений электрической энергии (мощности), не позднее 1 суток с момента обнаружения; уведомления гарантирующего поставщика обо всех изменениях (нарушениях), произошедших в схеме энергоснабжения потребителя, не позднее трех суток с момента произошедших изменений; обеспечения за свой счет замены и поверки расчетных приборов учета электрической энергии, находящихся на балансе потребителя, в установленные для данных приборов учета электрической энергии сроки, или при их повреждении; обеспечения их сохранности и правил эксплуатации; обеспечения беспрепятственного доступа работникам гарантирующего поставщика и (или) сетевой организации, а также привлеченному им персоналу в присутствии представителя потребителя к действующим установкам и приборам коммерческого учета электроэнергии для цели проверки условий их эксплуатации, сохранности и снятия контрольных показаний.

Согласно пункту 4.2 договора энергоснабжения запись показаний расчетных приборов учета осуществляют уполномоченные представители потребителя и сетевой организации и (или) гарантирующего поставщика до 24-00 часов последнего числа расчетного месяца.

В пункте 7.1 договора установлен срок его действия с 01.02.2011 по 31.12.2011, который считается ежегодно продленным, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении договора на иных условиях.

Доказательств расторжения данного договора энергоснабжения от 20.01.2011 в материалы дела не представлено.

Судебными инстанциями также установлено, что точкой поставки электрической энергии по договору энергоснабжения в числе прочих является производство кормовых добавок Ф.N 3, расположенное по адресу: Тамбовская область, Тамбовский район, пос.совхоза Комсомолец, ул. Северная 2-я, д. 30.

Согласно акту от 28.12.2013 N 68007464 в точке учета установлен прибор учета типа Меркурий 230 ART-00 PQRSIGDN с заводским N 15650116.

Кроме того, суды первой и апелляционной инстанций установили, что между ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" и филиалом ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" возникли разногласия за период май 2019 года по объему полезного отпуска электрической энергии, отпущенной из сети ответчика потребителю ООО "Марэл Протеинс" в количестве 907 200 кВт-ч на сумму 2 926 895,73 руб.

В результате проведенной 15.05.2019 проверки состояния схемы измерения прибора учета электрической энергии Меркурий 230 ART-00 PQRSIGDN с заводским N 15650116 потребителя ООО "Марэл Протеинс" по вышеуказанному адресу сотрудниками сетевой организации выявлено "безучетное потребление - подключение энергоустановок потребителя КТП П-1101 (315 кВа) и КТП П-1103 (400 кВа) в обход прибора учета, то есть участок линии 10 кВ ВЛ-N3 Комсомольская отключен от системы учета и подключен к ВЛ-10 кВ N1 Комсомольская филиала путем установки перемычек на опоре N43. Прибор учета при этом не учитывает данные об объеме потребленной электрической энергии".

Данные обстоятельства подтверждены актом проверки состояния схемы измерения от 15.05.2019 N 68042338, а также актом о безучетном потреблении электрической энергии от 15.05.2019 N 68001997.

Согласно справке-расчету к акту о безучетном потреблении от 15.05.2019 N 68001997 объем безучетного потребления электрической энергии составил 907 200 кВт-ч.

Данный объем не был принят истцом как полезный отпуск электроэнергии, акт от 15.05.2019 N 68001997 возвращен сетевой организации письмом от 22.05.2019 N ИСХ/АУ/12/8264 по следующим основаниям: 1) сетевая организация не уведомила должным образом потребителя о проведении планируемой проверки системы учета электроэнергии; 2) инструментальная проверка измерительного комплекса сетевой организацией проводилась в отсутствии представителя потребителя; 3) отсутствуют документы, подтверждающие полномочия лица (Коваль К.В.), подписавшего акт о неучтенном потреблении от 15.05.2019 N 68001997; 4) нарушение, выявленное представителями филиала ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго", и описанное в акте неучтенного потребления от 15.05.2019 N 68001997, не соответствует определению безучетного потребления, так как отсутствует вина потребителя и доказательства его вмешательства в работу системы учета.

В соответствии с актом распределения балансовой принадлежности N 91 от 31.12.2010, в котором указана величина максимальной мощности 200 кВт, воздушная линия 10 кВ, в которой выявлены переключения, находится на балансе сетевой организации.

Ссылаясь на необоснованное включение спорного объема потребления электрической энергии 907 200 кВт-ч (2 926 895,73 руб.) в полезный отпуск, ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании с сетевой организации указанной стоимости электрической энергии в составе фактических потерь.

По мнению кассационной инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных исковых требований, суды первой и апелляционной инстанций обоснованно исходили из следующего.

В соответствии с положениями статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно статьей 544 ГК РФ, порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу положений статьи 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Исходя из положений пункта 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ), а также пункта 4 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N861), передача электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг.

В соответствии с положениями статей 779 и 781 ГК РФ, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В силу положений абзаца 3 части 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике и пункта 51 Правил N 861, владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан в установленном порядке оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Пунктом 50 Правил N 861 предусмотрено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Согласно пунктам 128, 129 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности). Иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им электрической энергии (мощности).

Порядок определения объема фактических потерь электрической энергии установлен разделом X данного документа для сетевых организаций.

Исходя из положений пунктов 167 и 176 Основных положений N 442, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований указанных Положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

Пунктами 192 и 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Как установлено судебными инстанциями, по результатам проведенной 15.05.2019 проверки состояния схемы измерения прибора учета электрической энергии Меркурий 230 ART-00 PQRSIGDN с заводским N 15650116 потребителя ООО "Марэл Протеинс", сотрудниками ПАО "МРСК Центра" составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии N 68001997, в котором отражено следующее: подключение энергоустановок потребителя КТП П-1101 (315 кВа) и КТП П-1103 (400 кВа) в обход прибора учета, то есть участок линии 10 кВ ВЛ-N3 Комсомольская отключен от системы учета и подключен к ВЛ-10 кВ N1 Комсомольская филиала путем установки перемычек на опоре N43. Прибор учета при этом не учитывает данные об объеме потребленной электрической энергии.

Данное нарушение квалифицировано сетевой компанией как безучетное потребление электрической энергии, влекущее за собой недоучет потребляемой электроэнергии.

Факт установок перемычек зафиксирован при осмотре сотрудниками сетевой организации линии электропередачи в районе ул. Северной2-я пос.совхоза Комсомолец Тамбовского района Тамбовской области, о чем составлен акт проверки состояния схемы измерения от 15.05.2019 N 68042338, в результате выявления безучетного потребления составлен акт от 15.05.2019 N 68001997.

При этом суды указали, что представитель третьего лица - ООО "Марэл Протеинс" по доверенности от 24.04.2019 N 1 - Коваль Ю.В., был извещен о составлении акта о безучетном потреблении от 15.05.2019 N 68001997 посредством телефонной связи, однако явиться не смог. От подписания акта отказался, дал пояснения о том, что незаконного подключения со стороны ООО "Марэл Протеинс" не было, а акт о безучетном потреблении от 15.05.2019 является недействительным. Коваль Ю.В. также пояснил, что он много раз обращался в МРСК с просьбой об отключении незаконных потребителей электроэнергии, что отражено в акте о безучетном потреблении 15.05.2019 N 68001997.

Также суды установили, что Коваль Ю.В. представлял ООО "Марэл Протеинс" и принимал участие от имени потребителя при предыдущей проверке, о чем свидетельствует акт от 25.04.2019 N 68038118, а также видеозапись, представленная в материалы дела.

В суде первой инстанции ответчиком было заявлено ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы по вопросу возможности отключения части участка ВЛ 10 10кВ N 3 ПС 110 кВ Комсомольская с помощью разъединителей К 3-2 и К 2-2 при неотключении самой ПС 110 кВ Комсомольская и последующее подключение к фидеру N 1 с использованием разъединителя К1-2.

Ссылаясь на положения частей 2, 3 статьи 70, статей 82 и 87 АПК РФ, учитывая, что истец признал возможность отключения указанной части участка с помощью разъединителей К 3-2 и К 2-2 при неотключении самой ПС 110 кВ Комсомольская и последующее подключение к фидеру N 1 с использованием разъединителя К1-2, суд первой инстанции не усмотрел правовых оснований оснований для назначения по делу судебной экспертизы, в связи с чем отказал в удовлетворении ходатайства ответчика о назначении по делу судебной экспертизы.

Оспаривая правовую квалификацию выявленного в ходе проверки нарушения со стороны потребителя в организации учета потребленной электроэнергии, истец полагал, что в спорной ситуации было выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, следовательно, спорный объем подлежит включению в состав потерь электрической энергии в сетях ответчика.

В соответствии со статьей 2 Основных положений N 442, под "безучетным потреблением" понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Проанализировав данные положения, суды указали, что действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии.

Согласно пунктам 145, 155 Основных положений N 442, собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Положениями статьи 543 ГК РФ на потребителя возложена обязанность обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Ссылаясь на вышеизложенные правовые нормы, а также пункты 1.2.2, 2.1.6, 2.11.15, 2.11.16 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (Правила N 6), и пункты 3.1.1, 3.1.9 договора энергоснабжения N2511 от 20.01.2011, суды обеих инстанций пришли к обоснованному выводу о том, что обязанность по обеспечению сохранности прибора учета возложена именно на потребителя, в силу закона собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене.

Доказательств обращения потребителя к гарантирующему поставщику с сообщением о нарушениях в схеме учета и в схеме энергоснабжения потребителя в нарушение пункта 3.1.9 договора энергоснабжения в материалы дела не представлено.

Согласно динамике потребления электрической энергии ООО "Марэл Протеинс" объем потребления (кВт-ч) составил: в январе 2018 г. - 15 831, в феврале 2018 г. - 13 216, в марте 2018 г. - 12 429, в апреле 2018 г. - 9 123, в мае 2018 г. - 8 239, в июне 2018 г. - 7 974, в июле 2018 г. - 4 842, в августе 2018 г. - 3 842, в сентябре 2018 г. - 4 111, в октябре 2018 г. - 6 230, в ноябре - 2018 г. - 10 840, в декабре 2018 г. - 9 814, в январе 2019 г. - 4 465, в феврале 2019 г. - 6 744, в марте 2019 г. - 9 414, в апреле 2019 г. - 17 750, в мае 2019 г. - 22 329, в июне 2019 г. - 12 096, в июле 2019 г. - 12 885, в августе 2019 г. - 12 969, в сентябре 2019 г. - 21 135.

Проанализировав данные о динамике потребления электрической энергии после восстановления схемы энергоснабжения в мае 2019 г., суды сделали вывод о наличии значительного увеличения потребления, причины которого потребителем доказательно не обоснованы.

При этом суды отметили, что при визуальном исследовании спорной схемы ВЛ 10 N 3 ПС 110 кВ Комсомольская усматривается, что при отключении разъединителя К 3-2 и К 1-2 у потребителя имеется возможность установления перемычки на опоре N 43, находящейся на отключенном участке сети фидера N 3. Из пояснений ответчика следует, что после установления перемычки на участке ВЛ, разъединитель К 1-2 включается и потребление электроэнергии происходит в обход прибора учета потребителя.

Исходя из пояснений свидетеля Акимова Н.В., принимавшего участие в проверке прибора учета электрической эннергии, и допрошенного судом первой инстанции в порядке статьи 56 АПК РФ, перемычки потребителем самостоятельно демонтированы и схема энергоснабжения восстановлена. Данное обстоятельство также установлено в постановлении ОМВД России по Тамбовскому району от 29.07.2019 об отказе в возбуждении уголовного дела.

Указанные изменения в схеме ВЛ 10 N 3 ПС 110 кВ Комсомольская влияют на учет объема энергопотребления ООО "Марэл Протеинс" в сторону уменьшения, что свидетельствует о заинтересованности потребителя в совершении установленных манипуляций по установке (демонтаже) перемычек в обход прибора учета именно самому потребителю.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства, суды указали, что в данном случает доказательств в опровержение фактов, зафиксированных в акте о безучетном потреблении, акте проверки состояния схемы измерения электрической энергии, на видеозаписи, в постановлении об отказе в возбуждении уголовного дела в материалы дела потребителем не представлено.

Доводы истца относительно квалификации потребления электроэнергии как бездоговорного, обоснованно отклонены судебными инстанциями, как основанные на неправильном толковании пункта 2 Основных положений N 442.

При этом, исходя из положений абзаца 2 пункта 2 Основных положений N 442, суды обоснованно указали, что бездоговорное потребление электрической энергии является фактическим основанием для возникновения кондикционного обязательства, которое состоит в неосновательном приобретении электрической энергии потребителем у сетевой организации путем самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) в отсутствие соответствующего юридического основания - договора энергоснабжения.

Ссылаясь на пункты 1 и 2 Правил N 861, а также приложение N3 к договору энергоснабжения от 20.01.2011 N2511 и акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон от 31.12.2010 N 91, суды установили, что точка поставки ООО "Мариэл Протеинс" - производство кормовых добавок, ф. N3 не изменена, процедура технологического присоединения объектов третьего лица, основанная на принципе однократности, была ранее соблюдена, что не оспорено участвующими в деле лицами, и в данном случае имеет место не самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства по смыслу Основных положений N442, а незаконные установка (демонтаж) перемычек с целью потребления электроэнергии в обход прибора учета.

Руководствуясь положеними действующего законодательства о том, что обеспечение надлежащего технического состояния и безопасности эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, является обязанностью потребителя электрической энергии, суды обеих инстанций пришли к обоснованному выводу о том, что действия по установке перемычек, в результате которых потребление электроэнергии производится в обход прибора учета, установленного в рамках договора на электроснабжение, равно как и нарушение установленных договором сроков сообщения обо всех изменениях (нарушениях) в схеме энергоснабжения потребителя (пункт 3.1.9 договора) подпадает под понятие безучетного потребления, определение которого изложено в пункте 2 Основных положений N 442 (иные действия, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

При этом суды правомерно указали, что по смыслу Правил N 861 любое потребление электроэнергии с нарушением установленного договором порядка учета электрической энергии, выразившимся, в том числе в несоблюдении установленных договором сроков извещения об изменениях (нарушениях) в схеме энергоснабжения потребителя, подлежит квалификации как безучетное потребление.

По общему правилу достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электрической энергии является оформленный надлежащим образом акт о неучтенном потреблении, который считается поименованным в законодательстве доказательством факта безучетного потребления электроэнергии, но не единственным допустимым доказательством этого обстоятельства, то есть пороки акта могут быть в разумных пределах восполнены другими доказательствами. При этом основанием для взыскания стоимости безучетно потребленной энергии является факт ее потребления как материального блага с нарушением правил учета, а не только лишь акт о неучтенном потреблении, как формализованный способ фиксации такого факта.

Положения Закона об электроэнергетике и Основные положения N 442 не содержат правовых норм, придающих исключительное доказательственное значение безупречно составленному акту о неучтенном потреблении, позволяющих, в частности, при наличии иных доказательств, подтверждающих факт безучетного потребления энергии, но некоторой порочности акта о неучтенном потреблении, полностью отказывать во взыскании стоимости безучетно потребленной энергии, как блага, от использования которого потребитель извлек определенные выгоды. Результатом такой проверки является составление акта проверки (пункт 176 Основных положений N 442), а в случае безучетного потребления - акта о неучтенном потреблении (пункте 193 Основных положений N 442). При этом сетевая компания должна обеспечить участие потребителя (представителя) в проверке и при составлении актов.

Принимая во внимание, что проверка прибора учета завершается составлением сетевой организацией итогового документа о ее проведении, суды пришли к выводу о том, что все действия проверяющего лица в отношении прибора учета до составления соответствующего акта являются продолжением проверки.

В отношении момента составления акта о неучтенном потреблении суд отметили, что отсутствие в Основных положениях N 442 нормативного определения границ допустимого срока составления акта о неучтенном потреблении само по себе не свидетельствует о возможности субъектов электроэнергетики (гарантирующих поставщиков, сетевых компаний и пр.) определять его произвольно.

Из системного толкования раздела X Основных положений N 442 (пункты 172, 192, 193) следует, что акт о безучетном потреблении электрической энергии составляется непосредственно по месту нахождения энергопринимающих устройств при проведении проверки потребителя, а в случае отсутствия потребителя - в срок, необходимый для его извещения о составлении акта.

Ссылаясь на вышеизложенные нормы законодательства, установив, что представитель потребителя Коваль Ю.В. отказался от подписания акта о безучетном потреблении электрической энергии 15.05.2019 N 68001997, с учетом его пояснений, данных в ходе проведения проверки, суды отклонили довод истца о непринятии спорного объема электроэнергии в состав полезного отпуска.

При этом суды указали, что в рассматриваемом случае факт безучетного потребления электроэнергии подтвержден материалами дела и совокупностью доказательств, документально не опровергнут.

Следствием указанного нарушения является расчет объема ресурса исходя из максимально возможного его потребления абонентом, неправомерные действия (бездействие) которого были направлены на занижение объема полученной электрической энергии (абзацы 1 и 2 пункта 195 Основных положений N 442).

Согласно справке-расчету к акту о безучетном потреблении от 15.05.2019 N 68001997 объем безучетного потребления электрической энергии составил 907 200 кВт-ч.

В силу пункта 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N442. Основным расчетным способом определения объема безучетного потребления электроэнергии, предусмотренным подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N442, является расчет с использованием данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств.

В соответствии с абзацем 13 пункта 2 статьи 1 Основных положений N 442 максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя для целей определения его обязательств на розничном рынке, а также для целей отнесения его к подгруппам потребителей, в том числе и при применении гарантирующими поставщиками дифференцированных по группам (подгруппам) потребителей сбытовых надбавок, определяется в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, в рамках границ балансовой принадлежности в отношении энергопринимающего устройства, принадлежащего на праве собственности или на ином законном основании потребителю, а в случае, если у потребителя несколько энергопринимающих устройств, имеющих между собой электрические связи через принадлежащие потребителю объекты электросетевого хозяйства, для этих целей максимальная мощность определяется в соответствии с указанными Правилами в отношении такой совокупности энергопринимающих устройств.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон от 31.12.2010 N 91, максимальная мощность по фидеру N 3 (в обход прибора учета которого осуществлялось потребление) согласована 4 000 кВт, однако, как указали суды, расчет произведен, исходя из данных вводных проводов, составляет меньшее значение и не нарушает прав потребителя.

По настоящему делу объем бездоговорного потребления электрической энергии определен истцом расчетным способом учета электрической энергии (мощности) на розничных рынках электрической энергии, предусмотренным пунктом 2 приложения N 3 к Основным положениям N 442 для трехфазного ввода.

В силу абзаца 3 пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно абзацу 2 пункта 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Поскольку нарушения в подключении линии электроустановок выявлены сетевой организацией при проведении контрольной проверки состояния электрических сетей хозяйств, а плановая проверка совершена 25.04.2019, истец произвел расчет со следующего дня последней проверки с 26.04.2019.

Согласно расчету истца, объем безучетного потребления в размере 907200 кВт-ч рассчитан с 26.04.2019 по 15.05.2019, в соответствии с данными Правил устройства электроустановок (ПУЭ). Шестое издание, (утв.Главтехуправлением, Госэнергонадзором Минэнерго СССР 05.10.1979), исходя из установленных данных вводных проводов (кабелей) (а именно: число фаз - 3, тип изоляции - неизолированный, материал токопроводящих жил - алюминий, сечение - 35 кв. мм, способ прокладки - в воздухе, допустимый предельный ток - 175 А), стоимость потерь электрической энергии (мощности) в объеме выявленного и непринятого безучетного потребления электрической энергии составила 2 926 895,73 руб.

Проверив расчет истца, судебные инстанции признали его арифметически верным и указали, что период безучетного потребления электроэнергии определен правильно.

Ссылаясь на пункт 188 Основных положений N 442, а также акт об оказании услуг по передаче электрической энергии от 31.05.2019 N 68/1204/09/052019 и объяснения сторон, суды установили, что рассчитанный объем электрической энергии включен в разногласия в полном объеме, ввиду позиции истца о квалификации потребления электроэнергии как бездоговорного.

В соответствии с пунктом 16 Регламента, если заказчику будет отказано в удовлетворении исковых требований о взыскании с потребителя стоимости рассчитанного в акте о неучтенном потреблении объема безучетного потребления в связи с тем, что акт составлен неправильно, или если исковые требования заказчика будут удовлетворены частично в связи с неправильно рассчитанным объемом безучетного потребления, то объем указанного безучетного потребления стороны должны включить в объем электроэнергии, приобретаемой исполнителем у заказчика в целях компенсации потерь в сетях, определяемый по итогам месяца, в котором вступило в силу решение суда, в связи с чем стороны не лишены возможности скорректировать объем полезного отпуска и объем потерь электроэнергии в соответствующем порядке.

Руководствуясь вышеизложенными нормами действующего законодательства, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, с учетом мнения сторон относительно вычета фактически оплаченного за спорный период потребителем объема электроэнергии 13 762 кВт-ч (согласно справочному расчету ответчика), суды пришли к обоснованному выводу о недоказанности истцом необходимости возмещения ответчиком стоимости электрической энергии, рассчитанной по акту о безучетном потреблении электрической энергии от 15.05.2019 N 68001997 в целях компенсации потерь за май 2019 г. в сумме 2 926 895,73 руб., в связи с чем отказали в удовлетворении иска.

Иные доводы кассатора не опровергают выводы судов, а выражают лишь несогласие с ними, дают иную правовую оценку установленным обстоятельствам и по существу сводятся к переоценке доказательств, положенных в обоснование содержащихся в обжалуемых судебных актах выводов. В силу ст.286 АПК РФ переоценка доказательств не входит в компетенцию арбитражного суда кассационной инстанции.

Учитывая изложенное, суд кассационной инстанции полагает, что выводы судов первой и апелляционной инстанций соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм материального и процессуального права, в связи с чем оснований для отмены судебных актов не имеется.

Руководствуясь п.1 ч.1 ст.287, ст.289 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Тамбовской области от 25.02.2020 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2020 по делу N А64-7905/2019 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном ст.291.1 АПК РФ.

Председательствующий

И.В. Сорокина

Судьи

С.Г.Егорова М.В.Шильненкова