Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 24 августа 2021 г. N Ф10-2543/21 по делу N А84-544/2019

г. Калуга

24 августа 2021 г.

Дело N А84-544/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 17.08.2021.

Постановление изготовлено в полном объеме 24.08.2021.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего	Еремичевой Н.В.
судей	Гладышевой Е.В. Смотровой Н.Н.
при участии в заседании: от лиц, участвующих в деле:		не явились, извещены надлежаще,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Санкт-Петербургского государственного казенного учреждения "Фонд капитального строительства и реконструкции" на определение Арбитражного суда города Севастополя от 29.01.2021 и постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2021 по делу N А84-544/2019,

УСТАНОВИЛ:

Санкт-Петербургское государственное казенное учреждение "Фонд капитального строительства и реконструкции" (далее - СПб ГКУ "ФКСР", фонд, заявитель, кредитор) обратилось 15.09.2020 в Арбитражный суд города Севастополя с заявлением о признании обоснованными и включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "ГидроПромСтрой" (далее - ООО "ГидроПромСтрой", должник) требований в размере 9 343 254 рублей - стоимости работ по устранению дефектов (недостатков), 267 216 рублей 95 копеек - неустойки в виде пени за неустранение подрядчиком выявленных на объекте недостатков (дефектов) за период с 01.10.2019 по 13.11.2019, 1 694 973 рублей 90 копеек - неустойки в виде штрафа в связи с уклонением от добровольного устранения недостатков, 72 512 рублей 41 копеек - убытков, 1 694 973 рублей 90 копеек - неустойки в виде штрафа в связи с нарушением пунктов 4.8 и 4.9 контракта, ссылаясь на положения статей 100, 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве, Закон N 127-ФЗ).

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 29.01.2021 (судья Погребняк А.С.) включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ГидроПромСтрой" требования СПб ГКУ "ФКСР" в общем размере 1 767 486 рублей 31 копеек, из которых: 60 147 рублей 19 копеек - основной долг, 1 707 279 рублей 12 копеек - неустойка. Производство по заявлению фонда о включении в реестр требований кредиторов должника требований в общем размере 11 715 613 рублей 82 копеек прекращено.

Постановлением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2021 (судьи: Котлярова Е.Л., Вахитова Р.С., Оликова Л.Н.) определение суда первой инстанции оставлено без изменения, апелляционная жалоба СПб ГКУ "ФКСР" - без удовлетворения.

В кассационной жалобе СПб ГКУ "ФКСР", ссылаясь на нарушение судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, полагая, что выводы судебных инстанций не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, просит определение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции изменить, признать требования фонда о включении в реестр требования кредиторов в части стоимости работ по устранению дефектов (недостатков), неустойки в виде пеней за неустранение ООО "ГидроПромСтрой" выявленных на объекте недостатков (дефектов) за период с 01.10.2019 по 13.11.2019, неустойки в виде штрафа в связи с уклонением от добровольного устранения недостатков обоснованными.

Заявитель не согласен с выводом судов, что вышеуказанные требования возникли после возбуждения дела о банкротстве и являются текущими.

В соответствии с правилами статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ) суд кассационной инстанции рассматривает кассационную жалобу, исходя из заявленных доводов, в связи с чем законность и обоснованность определения суда первой инстанции и постановления суда апелляционной инстанции проверяются только в обжалуемой части.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 17.08.2021.

В судебное заседание суда кассационной инстанции представители лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, не явились.

Дело судом рассмотрено в отсутствие неявившихся лиц в порядке, предусмотренном статьей 284 АПК РФ.

Проверив в порядке статьи 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в указанном определении суда первой инстанции и постановлении суда апелляционной инстанции в обжалуемой части, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, обсудив доводы кассационной жалобы, суд округа приходит к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемых судебных актов в части прекращения производства по заявлению Санкт-Петербургского государственного казенного учреждения "Фонд капитального строительства и реконструкции" от 15.09.2020 о включении в реестр требований кредиторов ООО "ГидроПромСтрой" денежных требований в общем размере 11 715 613 рублей 82 копеек с направлением дела в указанной части на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Севастополя ввиду следующего.

Судами первой и апелляционной инстанций на основании материалов дела установлено, что на основании государственного контракта для нужд Санкт-Петербурга (в редакции дополнительного соглашения от 20.01.2017 N 2) от 22.11.2016 N 561839 (далее - контракт) на выполнение работ по реконструкции тренировочной площадки Санкт-Петербургского государственного бюджетного учреждения "Центр физической культуры, спорта, здоровья Петродворцового района Санкт-Петербурга", г. Санкт-Петербург, г. Ломоносов, ул. Михайловская, д. 29, литера А (далее - объект), заключенного между кредитором - СПб ГКУ "ФКСР" (заказчик) и должником - ООО "ГидроПромСтрой" (подрядчик), последний согласно пункту 1.1 контракта принял на себя обязательства выполнить в установленный контрактом срок по заданию заказчика реконструкцию объекта, а заказчик - принять результат выполненных работ и обеспечить их оплату в соответствии с контрактом.

Пунктом 1.6 контракта установлено, что надлежащим исполнением обязательств подрядчика признается выполнение всех работ по контракту в сроки и в объеме, определенными календарным планом выполнения работ и технической документацией.

На основании пункта 5.5 контракта подрядчик обязан по требованию заказчика и в установленные им сроки безвозмездно устранять недостатки (дефекты), обнаруженные заказчиком в период выполнения работ, а также на протяжении гарантийного срока эксплуатации объекта, который составляет 5 лет с даты подписания заказчиком акта приемки объекта капитального строительства.

Пунктом 4.6 контракта установлено, что при обнаружении заказчиком в ходе приемки отдельных этапов работ или работ по контракту в целом недостатков в указанных работах, сторонами составляется рекламационный акт, в котором фиксируется перечень дефектов (недоделок) и сроки их устранения подрядчиком. Подрядчик обязан устранить все обнаруженные недостатки своими силами и за свой счет в сроки, указанные в рекламационном акте, обеспечив при этом сохранность объекта или его части, в которой производится устранение недостатков, а также находящегося там оборудования, и несет ответственность за их утрату, повреждение или недостачу.

При не устранении подрядчиком недостатков в сроки, указанные в рекламационном акте, заказчик вправе поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков.

Акт приемки объекта капитального строительства (реконструкции, капитального ремонта) подписан сторонами 21.03.2018.

Строительство объекта завершено, получено разрешение на ввод объекта в эксплуатацию от 27.03.2018 N 78-14-03-2018.

В процессе приемки и эксплуатации объекта были выявлены дефекты (недостатки), составлен рекламационный акт от 12.09.2018 N 1, без участия представителя подрядчика, который был вызван на составление указанного акта.

Рекламационный акт направлен ООО "ГидроПромСтрой" письмом от 03.10.2018 N 13925/18-0-0 и 04.10.2018 по электронной почте на адреса: spb@gps-atom.ru, mv1479@mail.ru.

Подрядчик письмом от 18.12.2018 N 572 обязался устранить замечания в срок до 22.02.2019 и по работам, которые выполняются в агро-технический период - до 12.05.2019.

Письмом от 15.04.2019 N 4964/19-0-0 подрядчик был вызван 13.05.2019 в 11:00 часов на приемку выполненных по устранению дефектов (недостатков) работ. Представитель подрядчика на приемке не присутствовал, что отражено в рекламационных актах от 13.05.2019 N 1.1 и N 02.

Рекламационный акт от 13.05.2019 N 1.1 зафиксировал, что выявленные дефекты не устранены, рекламационный акт от 13.05.2019 N 02 продлил срок устранения недостатков (дефектов) до 12.07.2019.

В установленные сроки замечания подрядчиком устранены не были.

Также письмом СПб ГКУ "ФКСР" от 03.09.2019 N 11851/19-0-0 уведомил подрядчика о создании комиссии с целью проведения освидетельствования результатов по устранению на объекте выявленных недостатков.

Комиссией в составе представителей заказчика и подрядчика составлен акт от 01.10.2019 осмотра устранения выявленных дефектов (недостатков), зафиксированных в рекламационном акте от 13.05.2019 N 02.

Стоимость работ по устранению дефектов (недостатков), согласно локальной смете N 2, составила 9 343 254 рублей.

Пунктом 5.6 контракта предусмотрено, что в случае просрочки исполнения подрядчиком обязательства, предусмотренного настоящим контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, подрядчик уплачивает заказчику в бюджет Санкт-Петербурга по его письменному требованию пени в размере, определенном в порядке, установленном постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 N 1063.

Согласно пункту 5.4 контракта, за неисполнение или ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения подрядчиком обязательств (в том числе гарантийных обязательств), предусмотренных контрактом, подрядчик по письменному требованию заказчика уплачивает в бюджет Санкт-Петербурга штраф в размере 1 694 973 рублей 90 копеек.

В целях проведения пусконаладочных работ по системам теплоснабжения и доведения их подрядчиком до состояния полной технической готовности с получением акта допуска в постоянную эксплуатацию новых и реконструированных электрических и тепловых энергоустановок (в части объемов работ, выполненных подрядчиком) (п.4.9 контракта) между ООО "Петербургтеплоэнерго" (далее - энергоснабжающая организация), СПб ГКУ "ФКСР" и ООО "ГидроПромСтрой" заключен договор теплоснабжения и горячего водоснабжения (ГВС) от 23.05.2017 N 1247-1-17/19 (далее - договор).

В силу пункту 1.1 договора энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию и ГВС по адресу: г. Ломоносов, Михайловская ул., д. 29, лит. А, а абонент обязуется своевременно оплачивать потребляемую тепловую энергию и ГВС.

Согласно пункту 1 договора (в редакции протокола разногласий от 25.05.2018 к договору) все платежи по договору с 01.03.2018 осуществляются ООО "ГидроПромСтрой", которое несет ответственность за ненадлежащее исполнение денежных обязательств по договору.

Однако указанные обязательства подрядчиком ООО "ГидроПромСтрой" исполнены не были.

В адрес ООО "ГидроПромСтрой" была направлена претензия от 24.07.2018 N 10099/18-0-0, которая оставлена без ответа и удовлетворения.

Энергоснабжающая организация предъявила к СПб ГКУ "ФКСР" требование об уплате задолженности по договору.

На основании решений Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 16.12.2018 по делу N А56-68970/2018, от 16.10.2018 по делу N А56-95824/2018 с СПб ГКУ "ФКСР" в пользу энергоснабжающей организации взыскана основная задолженность в размере 556 826 рублей 37 копеек, неустойка в размере 12 365 рублей 22 копейки и 17 383 рублей судебных расходов.

В соответствии с договором ООО "ГидроПромСтрой" платежным поручением от 25.10.2018 N 875 погасило задолженность по договору в размере 514 062 рублей 18 копеек.

Учитывая изложенное, заявитель полагал, что с должника подлежат взысканию убытки в размере 72 512 рублей 41 копейка.

В силу пункта 4.8 контракта приемке объекта в эксплуатацию должны предшествовать предварительные испытания смонтированного оборудования, проводимые подрядчиком. Приемка объекта в эксплуатацию может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний.

Надлежащим исполнением подрядчиком обязательств по контракту является получение и передача заказчику акта допуска в постоянную эксплуатацию новых и реконструированных электрических и тепловых энергоустановок (в части объемов работ, выполненных подрядчиком" (пункт 4.9 контракта).

Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию N 78-14-03-2018 выдано Службой государственного строительного надзора и экспертизы Санкт-Петербурга 27.03.2018.

В нарушение пункта 5 статьи 753 ГК РФ и пунктов 4.8 и 4.9 контракта акт допуска в постоянную эксплуатацию новых и реконструированных электрических и тепловых энергоустановок до настоящего времени не получен.

В адрес ООО "ГидроПромСтрой" направлена претензия от 24.07.2018 N 10099/18-0-0, которая получена должником, однако требования, содержащиеся в ней, остались без удовлетворения.

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 09.04.2019 заявление ООО "Энергоресурс" о признании ООО "ГидроПромСтрой" несостоятельным (банкротом) принято к производству.

Определением суда от 13.11.2019 в отношении ООО "ГидроПромСтрой" введена процедура банкротства наблюдение.

Определением суда от 08.10.2020 в отношении ООО "ГидроПромСтрой" введена процедура внешнего управления.

Ссылаясь на вышеуказанные обстоятельства, кредитор обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Рассмотрев заявление, суд первой инстанции, руководствуясь положениями статей 4, 5, 16, 100, 134, 137, 142 Закона о банкротстве, включил в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ГидроПромСтрой" требования СПб ГКУ "ФКСР" в общем размере 1 767 486 рублей 31 копеек, из которых: 60 147 рублей 19 копеек - основной долг, 1 707 279 рублей 12 копеек - неустойка, признав их обоснованными.

Определение суда области в указанной части ни в суд апелляционной, ни в суд кассационной инстанций не обжаловалось, и, соответственно, в этой части не является предметом проверки суда кассационной инстанции.

Прекращая производство по заявлению фонда о включении в реестр требований кредиторов должника требований в общем размере 11 715 613 рублей 82 копеек, суд первой инстанции, с выводом которого согласился суд апелляционной инстанции, исходил из того, что требования кредитора в размере 9 343 254 рублей (убытки), 677 385 рублей 92 копеек (пеня согласно пункту 5.6 контракта за неисполнение обязательства по устранению недостатков работ) и 1 694 973 рублей 90 копеек (штраф согласно пункту 5.4 контракта) относятся к текущим требованиям, поскольку обязательства по ним возникли после возбуждения дела о банкротстве (09.04.2019). Определяя момент возникновения спорных обязательств, суды учитывали, что акт о недостатках составлен и подписан сторонами 01.10.2019.

Вместе с тем судами не учтено следующее.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 1 статьи 5 Закона о банкротстве в целях настоящего Федерального закона под текущими платежами понимаются денежные обязательства, требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. В связи с этим денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие до возбуждения дела о банкротстве, независимо от срока их исполнения не являются текущими ни в какой процедуре.

В пункте 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" (далее по тексту - Постановление N 63) разъяснено, что возникшее до возбуждения дела о банкротстве и подлежащее включению в реестр требований кредиторов требование (реестровое требование) не может впоследствии приобрести статус текущего требования.

Из разъяснений, сформулированных в пункте 11 Постановления N 63, следует, что при решении вопроса о квалификации в качестве текущих платежей требований о применении мер ответственности за нарушение обязательств (возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, взыскании неустойки, процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами) судам необходимо принимать во внимание следующее.

Требования о применении мер ответственности за нарушение денежных обязательств, относящихся к текущим платежам, следуют судьбе указанных обязательств.

Требования о применении мер ответственности за нарушение денежных обязательств, подлежащих включению в реестр требований кредиторов, не являются текущими платежами. По смыслу пункта 3 статьи 137 Закона о банкротстве эти требования учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Судами установлено, что требования кредитора в размере 9 343 254 рублей - убытки определены локальным сметным расчетом N 2.

Указанные убытки являются следствием ненадлежащего выполнения ООО "ГидроПромСтрой" работ по реконструкции объекта, предусмотренных государственным контрактом для нужд Санкт-Петербурга (в редакции дополнительного соглашения от 20.01.2017 N 2) от 22.11.2016 N 561839.

При этом согласно пункту 7.2 названного контракта конечный срок выполнения работ - не позднее 17.12.2017.

Акт приемки объекта капитального строительства (реконструкции, капитального ремонта) подписан сторонами 21.03.2018, то есть до возбуждения дела о банкротстве (09.04.2019).

Рекламационный акт о выявленных дефектах (недостатков) при выполнении работ по государственному контракту от 22.11.2016 N 561839 N 01 составлен 12.09.2018, то есть также до возбуждения дела о банкротстве (09.04.2019).

Поскольку обязательства должника надлежащим образом выполнить условия указанного муниципального контракта возникли до возбуждения дела о банкротстве ООО "ГидроПромСтрой", то у судов отсутствовали достаточные правовые основания квалифицировать в качестве текущих денежные требования по возмещению убытков в размере 9 343 254 рублей, по взысканию пени в сумме 677 385 рублей 92 копеек (предусмотрена пунктом 5.6 контракта) и штрафа в сумме 1 694 973 рублей 90 копеек (предусмотрен пунктом 5.4 контракта), которые представляют собой меры ответственности за нарушение договорного обязательства.

С учетом изложенного вывод суда первой инстанции, с которым согласился суд апелляционной инстанции, о необходимости прекращения производства по заявлению Санкт-Петербургского государственного казенного учреждения "Фонд капитального строительства и реконструкции" от 15.09.2020 о включении в реестр требований кредиторов ООО "ГидроПромСтрой" денежных требований в общем размере 11 715 613 рублей 82 копеек не соответствует фактическим обстоятельствам дела, основан на неправильном применении норм материального и нарушении норм процессуального права.

Учитывая, что судами первой и апелляционной инстанций в ходе рассмотрения заявления фонда в указанной части не были исследованы и установлены обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения спора, то указанные судебные акты подлежат отмене в этой части с направлением дела на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела арбитражному суду следует учесть изложенное и, правильно применив нормы материального и процессуального права, принять законный и обоснованный судебный акт.

Руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 287, частями 1 - 3 статьи 288, статьями 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Севастополя от 29.01.2021 и постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2021 по делу N А84-544/2019 в обжалуемой части, а именно в части прекращения производства по заявлению Санкт-Петербургского государственного казенного учреждения "Фонд капитального строительства и реконструкции" от 15.09.2020 о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "ГидроПромСтрой" денежных требований в общем размере 11 715 613 рублей 82 копеек отменить, направить в указанной части вопрос на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Севастополя.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, установленном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Н.В. Еремичева

Судьи

Е.В. Гладышева Н.Н. Смотрова