Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 17 июля 2015 г. N Ф08-4770/15 по делу N А32-21817/2014

г. Краснодар

17 июля 2015 г.

Дело N А32-21817/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июля 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 июля 2015 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Савенко Л.И., судей Кухаря В.Ф. и Леоновой О.В., при участии в судебном заседании от истца - открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821) - Гриценко А.И. (доверенность от 01.01.2015), от ответчика - закрытого акционерного общества фирма "Агрокомплекс" (ИНН 2328000083, ОГРН 1022303554635) - Пазинюк Б.М. (доверенность от 10.02.2015), рассмотрев кассационную жалобу закрытого акционерного общества фирма "Агрокомплекс" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 23.12.2014 (судья Куликов О.Б.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2015 (судьи Ильина М.В., Мисник Н.Н., Фахретдинов Т.Р.) по делу N А32-21817/2014, установил следующее.

ОАО "НЭСК-электросети" (далее - электросети) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к ЗАО фирма "Агрокомплекс" (далее - общество) о взыскании 616 642 рублей 91 копейки стоимости бездоговорного потребления электрической энергии (уточненные требования).

Решением суда от 23.12.2014, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 13.04.2015, исковые требования удовлетворены. Судебные акты мотивированы тем, что общество не оплатило бездоговорное потребление электроэнергии.

В кассационной жалобе общество просит отменить решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда. В жалобе приведены следующие доводы:

- суды не учли, что электросети применили неверный тариф для определения стоимости бездоговорного потребления;

- истец необоснованно использовал в расчете сбытовую надбавку организаций, оказывающих услуги по передаче электроэнергии, приобретающих ее в целях компенсации потерь в сетях, вместо сбытовой надбавки для потребителей группы "прочие";

- электросети является электросетевой организацией, то есть оказывают услуги по передаче электроэнергии и не является энергоснабжающей организацией, поэтому взыскание стоимости бездоговорного потребления электрической энергии не связано с ее реализацией, что свидетельствует об отсутствии у электросетевой организации объекта налогообложения НДС, определённого подпунктом 1, пункта 1 статьи 146 Налогового Кодекса Российской Федерации;

- отсутствие права реализации электроэнергии влечет за собой и отсутствие права взимать НДС с лица, осуществившего бездоговорное пользование.

В судебном заседании стороны поддержали доводы жалобы и обосновали свои возражения.

Согласно статье 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений и постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы, если иное не предусмотрено Кодексом.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, оценив доводы кассационной жалобы, выслушав представителей сторон, считает, что судебные акты надлежит оставить без изменения по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 15.05.2013, 21.05.2013, 24.07.2013, 25.09.2013, 17.10.2013, 22.10.2013 сотрудниками истца выявлены факты бездоговорного потребления электрической энергии электрооборудованием ответчика. По данному факту представителями истца составлены акты о неучтенном потреблении электроэнергии (бездоговорное) от 15.05.2013 N 08904, от 15.05.2013 N 08905, от 15.05.2013 N 08879, от 15.05.2013 N 08878, 15.05.2013 N 08877, от 15.05.2013 N 08876, от 21.05.2013 N 08908, от 24.07.2013 N 08945, от 25.09.2013 N 010691, от 17.10.2013 N 010701, от 22.10.2013 N 010727, подписанные представителями ответчика.

Согласно расчету по данным актам о бездоговорном потреблении электроэнергии сумма ущерба составила 760 459 рублей 73 копейки.

Акты о бездоговорном потреблении от 15.05.2013 N 08879, от 24.07.2013 N 08945, от 17.10.2013 N 010701 оплачены ответчиком платежными поручениями от 23.04.2014 N 2657, от 23.04.2014 N 638, от 23.04.2014 N 2656 (т. 1, л. д. 139 - 145).

Неполная оплата бездоговорного потребления электроэнергии послужила основанием для обращения электросетей с исковым заявлением.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) по договору энергоснабжения организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии (пункт 2 статьи 539 Кодекса).

В силу статьи 544 Кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В пункте 3 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.1998 N 30 "Обзор практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения" разъяснено, что отсутствие договорных отношений с организацией, чьи потребляющие установки присоединены к сетям энергоснабжающей организации, не освобождает потребителя от обязанности возместить стоимость отпущенной ему энергии.

В пункте 2 постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее - Основные положения N 442) определено, что бездоговорное потребление электрической энергии - это самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

Согласно пункту 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В соответствии с пунктом 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема бездоговорного потребления) рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X Основных положений N 442 (пункт 84 Основных положений N 442).

Согласно пункту 84 Основных положений N 442 стоимость объема бездоговорного потребления за весь период осуществления такого потребления на территориях субъектов Российской Федерации, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, рассчитывается по нерегулируемой цене, определенной за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, как сумма следующих составляющих:

средневзвешенная нерегулируемая цена на электрическую энергию на оптовом рынке, определенная за соответствующий расчетный период по результатам конкурентных отборов на сутки вперед и для балансирования системы коммерческим оператором;

произведение коэффициента оплаты мощности, равного 0,002824, и средневзвешенной нерегулируемой цены на мощность на оптовом рынке, определенной коммерческим оператором;

тариф на услуги по передаче электрической энергии на соответствующем уровне напряжения;

сбытовая надбавка гарантирующего поставщика;

плата за иные услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, определяемая в соответствии с пунктом 101 Основных положений N 442.

С учетом названных положений электросети определили фактическую стоимость 1 кВт.ч (без НДС) в целях ее применения согласно письмам от 11.09.2013 N 6.2НС-15/264, от 11.10.2013 N 6.2НС-15/289, от 17.05.2013 N 6.2НС-15/130, рассчитанную в соответствии с распоряжением ОАО "НЭСК-электросети" от 06.07.2012 N 46-рНС "О расчете стоимости бездоговорного потребления электроэнергии (мощности)", при уровне напряжения НН (от 0,4 кВт и менее), с 12.05.2013 по 11.06.2013 - 6,32128 рублей; с 12.10.2013 по 11.11.2013 - 7,34812 рублей, с 12.09.2013 по 11.10.2013 - 7,53105 рублей, с 12.07.2013 по 11.08.2013 - 6,43982 рублей.

Суд отклоняет довод кассационной жалобы о том, что истец необоснованно использовал в расчете сбытовую надбавку организаций, оказывающих услуги по передаче электроэнергии, приобретающих ее в целях компенсации потерь в сетях, вместо сбытовой надбавки для потребителей группы "прочие".

Факт потребления электрической энергии ответчиком без заключения договора энергоснабжения подтверждается материалами дела. В результате этого у истца возникли фактические потери электроэнергии в виде разницы между данными приборов учета на точках приема электроэнергии в электрическую сеть электросети и данными приборов учета на точках поставки обществу. Согласно статье 32 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли. При этом сетевые организации обязаны заключить договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в сетях в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины. Согласно договору купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в сетях сбытовые организации выставляют счет на оплату с учетом НДС.

Согласно пункту 81 постановления Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 N 1178 "О ценообразовании в области регулируемых цен (тарифов) на услуги в электроэнергетике" стоимость 1 кВт.ч объема бездоговорного потребления электрической энергии рассчитывается с целью компенсации стоимости потерь электроэнергии по котловому тарифу, так как объем бездоговорного потребления не входит в полезный отпуск электрической энергии сетевой организации. С учетом этого электросети в расчете применили сбытовую надбавку гарантирующего поставщика, утвержденную приказом РЭК-ДЦТ КК от 25.12.2012 N 88/2012, которая используется для расчета стоимости объема бездоговорного потребления электрической энергии по категории потребителей "сетевые организации". Применение данной сбытовой надбавки предназначено для компенсации затрат, понесенных истцом при покупке потерь электрической энергии, сложившихся в результате бездговорного потребления электрической энергии. Заявитель жалобы, ссылаясь на необходимость применения сбытовой надбавки по группе потребителей "прочие", не учитывает того, что дифференциация по группам потребителей применима в случае, когда у потребителя заключен договор энергоснабжения. В случае бездоговорного потребления ответчик не вправе ссылаться на нормы закона, регулирующие договорные отношения. С учетом изложенного суды обосновано приняли в качестве достоверного расчет электросетей и отклонили доводы общества о том, что должна применяться сбытовая надбавка для потребителей группы "прочие".

Действительная стоимость электроэнергии, подлежащая взысканию по статье 1105 Кодекса, складывается из суммы, по которой электросети приобретает у поставщика электроэнергию по категории "сетевые организации". В состав этой стоимости входят и затраты по НДС, которые понесут электросети при покупке потерь электроэнергии. В силу статьи 143 Налогового кодекса Российской Федерации общество является плательщиком налога на добавленную стоимость. Тариф определен электросетями за электроэнергию без НДС, соответственно, размер задолженности за безучетное потребление электроэнергии необходимо определить с учетом НДС.

Таким образом, довод ответчика о необоснованности расчета опровергается материалами дела и основан на неверном толковании норм действующего законодательства.

Нарушения, предусмотренные статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлены. Основания для отмены или изменения судебных актов по доводам кассационной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 23.12.2014 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2015 по делу N А32-21817/2014 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Л.И. Савенко

Судьи

О.В. Леонова В.Ф. Кухарь