Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 апреля 2015 г. N 15АП-2014/15

город Ростов-на-Дону

13 апреля 2015 г.

дело N А32-21817/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 07 апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 апреля 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Мисника Н.Н., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Бондаренко Е.Н.,

при участии:

от истца - Гриценко А.И. по доверенности от 01.01.2015,

от ответчика - Пазинюк Б.М. по доверенности N 71 от 10.02.2015,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества фирма "Агрокомплекс"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 23.12.2014 по делу N А32-21817/2014, принятое в составе судьи Куликова О.Б.,

по иску открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821)

к закрытому акционерному обществу фирма "Агрокомплекс" (ИНН 2328000083, ОГРН 1022303554635)

о взыскании стоимости бездоговорного потребления электроэнергии

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "НЭСК-электросети" (далее - ОАО "НЭСК-электросети", истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к закрытому акционерному обществу фирма "Агрокомплекс" (далее - ЗАО фирма "Агрокомплекс", ответчик) о взыскании стоимости бездоговорного потребления электрической энергии в размере 616642 рубля 91 копейки (с учетом принятого судом уменьшения размера исковых требований).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 23.12.2014 исковые требования удовлетворены.

ЗАО фирма "Агрокомплекс" обратилось с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просило отменить решение суда, принять новый судебный акт, удовлетворив исковые требования частично на сумму 369971 руб. 86 коп. Жалоба мотивирована тем, что расчеты стоимости бездоговорного потребления произведены истцом по тарифам, не подлежащим применению; неправомерно включен в стоимость бездоговорного потребления НДС, объемы бездоговорного потребления по актам N 010691 от 25.09.2013, N 010727 от 22.10.2013 рассчитаны не в соответствии с максимальными токами присоединенной кабельной сети. Согласно расчету ответчика, в соответствии с п.84 Постановления N 442, тариф должен составлять 4,9089 руб./кВт.ч. по актам N 08904 от 15.05.2013,N 08905 от 15.05.2013, N 08878 от 15.05.2013, N08877 от 15.05.2013, N08876 от 15.05.2013, N 08908 от 21.05.2013; 5,5889 руб./кВт.ч. по акту N010691 от 25.09.2013; 5,6485 руб./кВт.ч. по акту N 010727 от 22.10.2013.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО "НЭСК-электросети" указало, что стоимость бездоговорного потребления электрической энергии определяется согласно п. 84 Постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 на основании фактической цены на электроэнергию на оптовом рынке, определенной за соответствующий расчетный период по результатам конкурентных отборов на сутки вперед и для балансирования системы коммерческим оператором. Коммерческий оператор публикует фактическую средневзвешенную цену на электрическую энергию 10 числа месяца, следующего за отчетным. Стоимость бездоговорного потребления по актам N 08904 от 15.05.2013,N 08905 от 15.05.2013, N 08878 от 15.05.2013, N08877 от 15.05.2013, N08876 от 15.05.2013, N 08908 от 21.05.2013 рассчитана исходя из тарифа 6,321276; по акту N 08945 от 24.07.2013 -исходя из тарифа 6,43982; по актам N 1010691 от 25.09.2013, N 010701 от 17.10.2013 - исходя из тарифа 7,53105; по акту N 010727 от 22.10.2013 исход из тарифа 7,34812. Предъявление ресурсоснабжающей организаций к оплате покупателю дополнительно к регулируемой цене (тарифу) соответствующей суммы НДС соответствует ст. 143 Налогового кодекса Российской Федерации и разъяснениям пункта 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.11.2011 N72.

В судебном заседании представитель ЗАО фирма "Агрокомплекс" апелляционную жалобу поддержал в полном объеме.

Представитель ОАО "НЭСК-электросети" апелляционную жалобу не признал, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 15.05.2013, 21.05.2013, 24.07.2013, 25.09.2013, 17.10.2013, 22.10.2013 сотрудниками истца выявлены факты бездоговорного потребления электрической энергии электрооборудованием ответчика. По данному факту представителями истца составлены акты о неучтенном потреблении электроэнергии (бездоговорное) от 15.05.2013 N 08904, от 15.05.2013 N 08905, от 15.05.2013 N 08879, от 15.05.2013 N 08878, 15.05.2013 N 08877, от 15.05.2013 N 08876, от 21.05.2013 N 08908, от 24.07.2013 N 08945, от 25.09.2013 N 010691, от 17.10.2013 N 010701, от 22.10.2013 N 010727, подписанные представителями ответчика.

Согласно расчету по данным актам о бездоговорном потреблении электроэнергии сумма ущерба составила 760459 рублей 73 копейки.

Акты о бездоговорном потреблении 08879 от 15.05.2013, N 08945 о 24.07.2013, N 010701 от 17.10.2013 оплачены ответчиком платежными поручениями N 2657 от 23.04.2014, N 638 от 23.04.2014, N 2656 от 23.04.2014 (л.д.139-145 т.1).

В соответствии с нормами Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", статей 539 и 540 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка электрической энергии осуществляется на основании договора энергоснабжения.

Согласно п. 3 ст. 539 ГК РФ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 приняты Основные положения функционирования розничных рынков электроэнергии (далее - Основные положения N 442) и Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электроэнергии (далее - Правила ограничения).

Пунктом 150 указанных Основных положений N 442 установлено, что сетевая организация в целях выявления собственников энергопринимающих устройств (объектов по производству электроэнергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), не выполнивших в установленный срок обязанность по их оснащению приборами учета, вправе без взимания платы проводить проверки наличия или отсутствия приборов учета, а также запрашивать и получать у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) информацию о наличии или отсутствии приборов учета в отношении энергопринимающих устройств, непосредственно или опосредованно присоединенных к ее объектам электросетевого хозяйства, снабжение электроэнергией которых осуществляет такой гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация).

Бездоговорным потреблением электроэнергии признается самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электроэнергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электроэнергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электроэнергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

Согласно пункту 193 Основных положений N 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электроэнергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электроэнергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электроэнергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Из указанных правовых норм следует, что достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с вышеуказанными Основными положениями.

Акты о неучтенном потреблении электроэнергии (бездоговорное) от 15.05.2013 N 08904, от 15.05.2013 N 08905, от 15.05.2013 N 08879, от 15.05.2013 N 08878, 15.05.2013 N 08877, от 15.05.2013 N 08876, от 21.05.2013 N 08908, от 24.07.2013 N 08945, от 25.09.2013 N 010691, от 17.10.2013 N 010701, от 22.10.2013 N 010727 составлены с соблюдением требований, установленных Основными положениями N 442. Акты составлены на объектах ответчика и подписаны продавцами или реализаторами. В силу статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации, полномочия представителя могут подтверждаться не только выданной доверенностью, но и явствовать из обстановки, в которой действует представитель.

Суд, проверив расчет, представленный истцом, признал его верным.

Поскольку факт бездоговорного потребления электроэнергии подтвержден материалами дела, а доказательств оплаты ее стоимости в полном объеме не представлено, суд пришел к выводу об обоснованности требований истца.

Довод заявителя апелляционной жалобы на незаконное применение истцом в расчете НДС, а также завышенных тарифов за 1 кВтч подлежит отклонению по следующим основаниям.

ООО "Агрокомплекс" на основании ст. 143 НК РФ является плательщиком НДС. В силу п.1 ст. 146 НК РФ объектом обложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров на территории Российской Федерации. В соответствии с п.1, 6 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) передаче имущественных прав налогоплательщик (налоговый агент, указанный п. 4,5 ст. 161 НК РФ) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), предаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) имущественных прав соответствующую сумму налога. При реализации товаров (работ, услуг), населению по розничным ценам (тарифам) соответствующая сумма налога включается в указанные цены (тарифы) (ст. 168 НК РФ). Согласно правилам гл. 21 НК РФ реализация коммунальных ресурсов ресурсоснабжающими организациями исполнителям коммунальных услуг облагается НДС, в связи с чем, основываясь на ст. 168 НК РФ, при выставлении счетов за реализуемые коммунальные ресурсы ресурсоснабжающая организация обязана предъявить к оплате покупателю этих ресурсов соответствующую сумму НДС.

Поскольку ООО "Агрокомплекс" не относится к группе потребителей население и приравненных к категории население, предъявление к взысканию стоимости бездоговорного потребления электроэнергии с НДС является правомерным.

В соответствии с п.84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема бездоговорного потребления) рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Стоимость объема бездоговорного потребления за весь период осуществления такого потребления на территориях субъектов Российской Федерации, объединенных в ценовые зоны оптового рынка, рассчитывается по нерегулируемой цене, определенной за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, как сумма следующих составляющих:

средневзвешенная нерегулируемая цена на электрическую энергию на оптовом рынке, определенная за соответствующий расчетный период по результатам конкурентных отборов на сутки вперед и для балансирования системы коммерческим оператором;

произведение коэффициента оплаты мощности, равного 0,002824, и средневзвешенной нерегулируемой цены на мощность на оптовом рынке, определенной коммерческим оператором;

тариф на услуги по передаче электрической энергии на соответствующем уровне напряжения;

сбытовая надбавка гарантирующего поставщика;

плата за иные услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, определяемая в соответствии с пунктом 101 настоящего документа.

Объем бездоговорного потребления электроэнергии определяется расчетным способом, предусмотренным приложением N 3 к настоящему документу, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электроэнергии, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электроэнергии в виде самовольного подключения энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства, определяется с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где позже был выявлен факт бездоговорного потребления электроэнергии, до даты выявления факта бездоговорного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии. Стоимость электроэнергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме бездоговорного потребления определяется исходя из цен (тарифов), указанных в разделе IV настоящего документа (п. 196 Правил N 442).

Так, согласно письмам ОАО "НЭСК-электросети" от 11.09.2013 N 6.2НС-15/264, от 11.10.2013 N 6.2НС-15/289, от 17.05.2013 N6.2НС-15/130 фактическая стоимость 1 кВт.ч (без НДС) в целях ее применения с 12.05. по 11.06.2013 при расчете стоимости объема бездоговорного потребления, рассчитанную в соответствии с Распоряжением ОАО "НЭСК-электросети" от 06.07.2012 N 46-рНС "О расчете стоимости бездоговорного потребления электроэнергии (мощности)", при уровне напряжения НН (от 0,4 кВт и менее) составила 6,32128 рублей; за период с 12.10 по 11.11.2013 - 7,34812 рублей, за период с 12.09. по 11.10.2013 - 7,53105, за период с 12.07 по 11.08.2013 - 6,43982 рубля.

Таким образом, довод ответчика о необоснованности расчета опровергается материалами дела и основан на неверном толковании норм действующего законодательства.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 23.12.2014 по делу N А32-21817/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

Н.Н. Мисник Т.Р. Фахретдинов