|
26 мая 2016 г.
|
Дело N А53-20666/2015
|
Резолютивная часть постановления объявлена 19 мая 2016 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 26 мая 2016 года.
Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Афониной Е.И., судей Аваряскина В.В. и Рассказова О.Л., при участии от истца - Департамента имущественно-земельных отношений г. Ростова-на-Дону (ИНН 6152000398, ОГРН 1026103305304) - Курилюк И.А. (доверенность от 21.09.2015), от ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Ростдонавтовокзал" (ИНН 6167075149, ОГРН 1106195006829) - Сармина Н.А. (доверенность от 20.07.2015), в отсутствие третьего лица - открытого акционерного общества "Киноконцертный комплекс "Россия"" (ИНН 6164243525, ОГРН 1056164302105), извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания в том числе публично посредством размещения сведений в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Ростдонавтовокзал" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 27.11.2015 (судья Прокопчук С.П.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2016 (судьи Величко М.Г., Баранова Ю.И., Пономарева И.В.) по делу N А53-20666/2015, установил следующее.
Департамент имущественно-земельных отношений г. Ростова-на-Дону (далее - департамент) обратился в суд с иском к ООО "Ростдонавтовокзал" (далее - общество) о взыскании 14 234 875 рублей 88 копеек неустойки (уточненные требования).
Определением от 13.08.2015 в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО "Киноконцертный комплекс "Россия"".
Решением суда от 27.11.2015, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 03.03.2016, с общества в пользу департамента взыскано 14 234 875 рублей 88 копеек неустойки, а в доход федерального бюджета - 94 174 рубля государственной пошлины. Судебные акты мотивированы тем, что общество не выполнило свои обязательства по первому этапу работ в рамках инвестиционного договора от 08.12.2005 N 945/2 о порядке выполнения и реализации инвестиционного проекта по реконструкции киноконцертного комплекса "Россия" (далее - инвестиционный договор), поэтому удовлетворили требования о взыскании неустойки, отказав при этом в снижении ее размера на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс).
В кассационной жалобе общество просит отменить принятые по делу судебные акты в части взыскании 13 234 875 рублей 88 копеек неустойки. Податель жалобы считает, что выводы судов не соответствуют фактическим материалам дела, суды неверно применили нормы материального права. В новой редакции пункта 6.1 инвестиционного договора отсутствует указание на расчет неустойки от общего размера инвестиций со ссылкой на пункт 2.1 указанного договора. На момент принятия оспариваемых судебных актов ответчик нарушил срок лишь по первому этапу работ, поэтому расчет неустойки от общего объема инвестиций противоречит сложившейся судебной практике. По мнению заявителя, суды не дали правовую оценку доводам ответчика о снижении размера неустойки на основании статьи 333 Кодекса.
В отзыве на жалобу и дополнении к нему администрация просит оставить без изменения обжалуемые судебные акты, считая их законными и обоснованными.
В судебном заседании представитель общества повторил доводы жалобы, представитель администрации высказал свои возражения.
В судебном заседании объявлялся перерыв с 12.05.2016 до 09 часов 50 минут 19.05.2016. После перерыва судебное заседание продолжено.
Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва, выслушав представителей сторон, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба не подлежит удовлетворению.
Из материалов дела видно и судами установлено, что департамент и общество (инвестор) заключили договор, предметом которого является реализация инвестиционного проекта реконструкции инвестиционного объекта с объемом инвестиций в размере не менее 107 500 тыс. рублей, в том числе 45 836 600 рублей - из уставного капитала, 61 663 тыс. рублей - из иных собственных или привлекаемых средств, направленных на восстановление конструкций и фундаментов здания кинотеатра "Россия" (не менее 28 054 тыс. рублей), на реконструкцию здания - не менее 40 356 тыс. рублей. Конкретные сроки и объемы инвестиций определяются по согласованию между сторонами (акционерами открытого акционерного общества) и устанавливаются в приложении N 1 к договору (пункт 2.1 статьи 2 инвестиционного договора).
Объект - строение площадью 3936,4 кв. м, расположенное по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Пушкинская, 52 (литеры АС и АС1), - включает в себя здание, инженерные (коммуникационные) сети и сооружения, реконструкцию которых инвестор обеспечивает за счет средств уставного капитала вновь создаваемого открытого акционерного общества и привлечения собственных или заемных средств (статья 1 договора).
Пунктом 3.2 инвестиционного договора предусмотрено, что до проведения реконструкции, предусмотренной договором, департамент, на основании распорядительного акта вносит объект в качестве вклада в уставный капитал создаваемого совместно с инвестором ОАО "Киноконцертный комплекс "Россия"" в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о приватизации и Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". После создания департаментом и инвестором в процессе приватизации ОАО "Киноконцертный комплекс "Россия"" право собственности на объект переходит к созданному сторонами по указанному договору открытому акционерному обществу.
Содержание этапов реконструкции определены в статье 4 инвестиционного договора. Условия привлечения к ответственности за несоблюдение инвестором сроков выполнения этапов работ установлены в статье 6 инвестиционного договора.
Пунктом 6.1 инвестиционного договора предусмотрено, что за несоблюдение инвестором сроков выполнения первого этапа работ, установленного пунктом 4.1 договора, департамент вправе взыскивать с инвестора неустойку в размере 10% от общего размера инвестиций, определяемого в пункте 2.1 названного договора, за каждые десять дней просрочки.
Согласно пункту 6.2 инвестиционного договора, в случае несоблюдения инвестором сроков выполнения второго этапа работ, установленного пунктом 4.2 инвестиционного договора и графиком выполнения работ, являющимся приложением N 1, департамент вправе взыскать с инвестора неустойку в размере 10% от общего размера инвестиций, определяемого в пункте 2.1 договора, за каждый полный календарный месяц просрочки.
Дополнительными соглашениями от 16.10.2006 (без номера) и от 24.11.2008 (без номера) стороны внесли изменения в условия договора о предмете, ответственности сторон, а также об этапах выполнения работ.
В результате изменений по состоянию на 01.09.2013 сторонами согласовано следующее. Согласно пункту 2.1 статьи 2 инвестиционного договора (в редакции дополнительного соглашения от 24.11.2008) предметом договора является реализация инвестиционного проекта по созданию объекта с объемом инвестиций в размере не менее 107 500 тыс. рублей, в том числе 36 600 тыс. рублей - из уставного капитала, 61 663 тыс. рублей - из иных собственных или привлекаемых средств, направленных на разборку конструкций здания с последующим воссозданием его архитектурного облика. Конкретные сроки и объемы инвестиций определяются по согласованию между сторонами (акционерами открытого акционерного общества) и устанавливаются в приложении N 1 к названному договору, являющемуся его неотъемлемой частью. Приложение представляет собой график проведения работ с указанием их наименования, сроков проведения и объема инвестиций, являющийся частью бизнес-плана (приложение N 1 к договору). Завершение строительства и ввод объекта в эксплуатацию должно быть осуществлено в срок до 31.10.2012.
Согласно статье 4 инвестиционного договора (в редакции дополнительного соглашения от 24.11.2008) сроки и содержание этапов реконструкции согласованы в следующем виде:
4.1. Первый этап. Содержание работ этапа:
Оформление права собственности на объект (здание).
Переоформление договоров по коммунальным инженерным сетям.
Оформление права на земельный участок, на котором расположен объект, в установленном законодательством порядке, включая оформление проекта границ земельного участка, землеустроительные работы (межевание), постановку на кадастровый учет.
Разборка конструкций здания.
Разработка, согласование и утверждение в установленном порядке проектной и проектно-сметной документации.
4.1.6. Получение разрешения на производство строительных работ.
Начало этапа - дата подписания инвестиционного договора.
Окончание этапа - дата оформления разрешения на строительные работы.
4.2. Второй этап. Содержание работ этапа:
4.2.1. Производство строительных и иных работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию согласно утвержденной проектно-сметной документации.
Начало этапа - получение разрешения на производство строительных работ.
Окончание этапа - дата утверждения акта приемочной комиссией по приемке объекта в эксплуатацию в срок, не превышающий нормативных сроков строительства, предусмотренных строительными нормами и правилами и приложением N 1 к договору.
4.3. Третий этап. Содержание работ этапа:
4.3.1. Подписание сторонами акта о результатах реализации инвестиционного проекта по реконструкции объекта;
4.3.2. Оформление имущественных прав на объект.
Начало этапа - дата утверждения акта приемочной комиссии по приемке объекта в эксплуатацию.
Окончание этапа и действия инвестиционного договора в целом - государственная регистрация прав на объект (с учетом изменений технических характеристик объекта как недвижимого имущества после проведения реконструкции).
В приложении N 1 к инвестиционному договору был согласован график проведения работ по реконструкции кинотеатра "Россия", которым предусмотрены следующие сроки: завершение первого этапа - 30.12.2006; завершение второго этапа - 30.09.2008; сдача объекта в эксплуатацию - до 30.10.2008.
Дополнительными соглашениями от 24.11.2008, от 25.10.2012 N 3, от 25.01.2013 N 4 и от 01.09.2013 N 5 стороны вносили изменения в приложение N 1 к инвестиционному договору, в результате которых по состоянию на 01.09.2013 сторонами согласовано следующее.
Согласно пункту 1 графика предусмотрено формирование пакета документов, необходимых для получения разрешения на производство строительных работ, окончание этапа - 30.11.2013. Производство работ, необходимых для ввода объекта в эксплуатацию согласно утвержденной проектной документации по строительству, определено с 21.04.2012 (начало этапа) по 31.10.2012 (окончание этапа).
Полагая, что инвестор нарушил условия инвестиционного договора в части срока выполнения первого этапа работ, истец обратился с требованием о взыскании 14 234 873 рубля 88 копеек неустойки, начисленной с 12.06.2014 по 06.10.2015.
В соответствии со статьей 708 Кодекса если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.
В силу статей 309 и 310 Кодекса обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.
В силу статьи 330 Кодекса неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
В соответствии с пунктом 3 статьи 401 Кодекса, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.
Пунктом 6.1 инвестиционного договора предусмотрено, что за несоблюдение инвестором сроков выполнения первого этапа работ, установленного пунктом 4.1 инвестиционного договора, департамент вправе взыскивать с инвестора неустойку в размере 10% от общего размера инвестиций, определяемого в пункте 2.1 инвестиционного договора, за каждые десять дней просрочки.
Таким образом, суды правомерно указали на то, что механизм исчисления неустойки был согласован сторонами от общей с
