Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24 апреля 2017 г. N Ф08-2253/17 по делу N А32-22371/2016

г. Краснодар

24 апреля 2017 г.

Дело N А32-22371/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 18 апреля 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 апреля 2017 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Драбо Т.Н., судей Прокофьевой Т.В. и Черных Л.А., при участии в судебном заседании от заявителя - общества с ограниченной ответственностью "Вертикаль" (ИНН 2320164450, ОГРН 1082320004491) - Сухининой И.А. (доверенность от 27.12.2016), от заинтересованного лица - Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Краснодарскому краю (ИНН 2319037129, ОГРН 1062319004472) - Подклетнева А.В. (доверенность от 17.04.2017), рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Вертикаль" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.10.2016 (судья Шкира Д.М.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.01.2017 (судьи Стрекачев А.Н., Емельянов Д.В., Сулименко Н.В.) по делу N А32-22371/2016, установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью "Вертикаль" (далее - общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решений Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Краснодарскому краю (далее - инспекция) от 11.11.2015 N 15-15/244 об отказе в возмещении 17 842 130 рублей НДС и от 11.11.2015 N 15-15/57578 о начислении 179 409 рублей НДС, 5 182 рублей пени и 35 881 рубля 80 копеек штрафа; об обязании инспекции возвратить обществу 17 842 130 рублей НДС.

Решением суда от 11.10.2016, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 13.01.2017, в удовлетворении требований отказано на том основании, что инспекция документально подтвердила номинальное участие общества в хозяйственных операциях, не имеющих экономического обоснования и направленных исключительно на создание схемы, для получения необоснованной налоговой выгоды в виде возмещения НДС при получении имущества по договорам об отступном с ОАО "Сочинский мусороперерабатывающий комплекс" (далее - ОАО "СМК") в целях вывода основных средств от предприятия, не исполняющего обязанности по уплате налогов и впоследствии признанного несостоятельным (банкротом).

В Арбитражный суд Северо-Кавказского округа обратилось общество с кассационной жалобой, просит отменить решение суда и постановление апелляционной инстанции, принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя жалобы, суды не учли, что по договорам об отступном оформлены счета-фактуры, которые отвечают требованиям статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации; полученное имущество отражено в бухгалтерском учете и используется в операциях, облагаемых НДС. Таким образом, у общества возникло право на возмещение НДС за I квартал 2015 года в соответствии со статьями 171, 172 Кодекса. Вывод судов о неподтверждении затрат и о том, что общество не уплатило ООО "ПромВижн" по договору уступки права требования к ОАО "СМК" по договору цессии от 29.12.2014 не может являться основанием для отказа в возмещении НДС.

В отзыве на кассационную жалобу инспекция просит оставить судебные акты без изменения как законные и обоснованные, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители общества и инспекции поддержали доводы кассационной жалобы и отзыва.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, проверив законность судебных актов, оценив доводы кассационной жалобы и отзыва, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, инспекция провела камеральную проверку представленной обществом декларации по НДС за I квартал 2015 года, по результатам которой составила акт от 10.08.2015 N 15-18/80317 и вынесла решение от 11.11.2015 N 15-15/57578 о начислении 179 409 рублей НДС, 5 182 рублей 10 копеек пени, 35 881 рубля 80 штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации и решение от 11.11.2015 N 15-15/244 об отказе в возмещении 17 842 130 рублей НДС.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Краснодарскому краю от 25.01.2016 N 21-12-49 апелляционная жалоба общества оставлена без удовлетворения.

В соответствии со статьями 137 и 138 Налогового кодекса Российской Федерации общество обжаловало решения инспекции в арбитражный суд.

Суды установили, что общество (цессионарий), ООО "ПромВижн" (цедент) и ОАО "СМК" (должник) заключили договор об уступке прав требования от 29.12.2014 б/н. Согласно данному договору цедент передает, а цессионарий принимает право требования, срок исполнения которого наступил (в том числе требования штрафов, пеней вытекающих из договора и иных санкций, связанных с ненадлежащим исполнением договора, за период с даты заключения договора цессии до полного погашения задолженности) к должнику по договорам займов от 21.07.2011 N БН-03-01/05 в части требования суммы займа (основного долга) в размере 10 млн рублей, от 08.04.2011 N 1-АСГ-СМК - 15 млн рублей, от 17.06.2011 N 2-АСГ-СМК - 5 876 785 рублей 43 копеек, от 20.07.2011 N 3-АСГ-СМК - 5 687 211 рублей 71 копейки, от 16.05.2011 N 2 - 25 млн рублей, от 24.11.2011 N 25-Ф -11 749 500 рублей, от 28.12.2010 N 41/10 - 90 389 902 рублей 55 копеек, от 18.04.2011 б/н - 29 864 127 рублей 23 копеек, от 29 10.2010 б/н -51 млн рублей, от 31.07.2012 N 14/12-3 - 5 млн рублей и по договору на оказание юридических услуг от 01.07.2011 N 01/01/07/11 в части требования суммы основного долга в размере 1 млн рублей.

Право (требование) цедента к должнику, передаваемое по договору цессионарию по состоянию на дату заключения договора цессии, составило 250 567 527 рублей. Договор является возмездным, в счет уступки права требования цессионарий обязуется в срок до 31.07.2016 перечислить цеденту 250 567 527 рублей.

Как видно из материалов дела, ООО "БазЭл Недвижимость" (займодавец) заключило с ОАО "СМК" договор займа от 21.07.2011 N БН-03-01/05 с учетом дополнительного соглашения от 30.04.2012 на 10 млн рублей (3,25% годовых) сроком до 20.04.2012.По договору от 20.05.2013 ООО "БазЭл недвижимость" уступило ЗАО "ПромВижн" (правопредшественник ООО "ПромВижн") право требования по договору займа в сумме 11 509 863 рублей, в т. ч. проценты по договору. За уступаемые права ЗАО "ПромВижн" выплачивает на расчетный счет 11 509 863 рублей в течение одного года с даты подписания договора. Согласно банковской выписке об операциях на счетах ОАО "СМК" последнее получило от ООО "БазЭл Недвижимость" 10 млн рублей заемных средств.

ООО "АСГ Профит" (займодавец) заключило с ОАО "СМК" договоры займа от 08.04.2011 N 1-АСГ-СМК с учетом дополнительного соглашения от 09.07.2012 N 2 на 15 млн рублей (12,5% годовых) сроком до 10.07.2013, от 17.06.2011 N 2-АСГ-СМК с учетом дополнительного соглашения от 15.09.2012 N 2 на 6 млн рублей (8,25% годовых) сроком до 31.12.2013, от 20.07.2011 N 3-АСГ-СМК с учетом дополнительного соглашения от 19.11.2012 N 2 на 50 млн рублей (8,25% годовых) сроком до 31.12.2013

Согласно банковской выписке об операциях на счетах ОАО "СМК" последнее получило от ООО "АСГ Профит" 15 млн рублей заемных средств, при этом получение займа в размере 6 млн рублей и 50 млн рублей не установлено. По письму ОАО "СМК" перечисления по договорам займа в сумме 5 876 785 рублей 43 копеек и 5 687 211 рублей 71 копейки (лизинговые платежи) осуществлялись в адрес ОАО "ВЭБ-лизинг".

ООО "АСГ Профит" заключило с ЗАО "ПромВижн" договор от 17.05.2013 N АСГ-ПромВижн об уступке прав по договорам займов от 08.04.2011 N 1-АСГ-СМК, по которому право денежного требования на 17.05.2013 составило 18 945 205 рублей 53 копейки, в т. ч. проценты по договору, от 17.06.2011 N 2-АСГ-СМК - 6 801 292 рубля 35 копеек, в т. ч. проценты по договору, от 20.07.2011 N 3-АСГ-СМК - 6 543 331 рубль 87 копеек, в т. ч. проценты по договору. Общая сумма требования долга, перешедшего к ЗАО "ПромВижн", составила 32 289 829 рублей 75 копеек.

ООО "Стратегия-Юг" (займодавец) заключило с ОАО "СМК" договор займа от 16.05.2011 N 2 с учетом дополнительного соглашения от 01.10.2014 на сумму 33 млн рублей (1% годовых) сроком до 31.12.2014. Согласно договору уступки права от 31.10.2012 б/н ООО "Стратегия-Юг" переуступило ООО "Гео-Ресурс" 25 447 644 рубля долга, в т. ч. проценты по договору. По договору уступки права ООО "Гео-Ресурс" по платежному поручению от 28.02.2013 N 186 (через Краснодарский филиал АКБ "Союз") перечислило ООО "Стратегия-Юг" 25 310 771 рубль 66 копеек без НДС. ООО "Гео-Ресурс" уступило права ООО "ПромВижн" по договору уступки права требования от 20.05.2013 б/н с учетом дополнительного соглашения от 01.12.2013 N 1. Согласно банковской выписке об операциях на счетах ОАО "СМК" установлено получение последним 25 млн рублей займа от ООО "Стратегия-Юг".

ООО "Гео-Ресурс" (займодавец) заключило с ОАО "СМК" договор займа от 24.11.2011 N 25-Ф с учетом дополнительных соглашений от 05.12.2011 N 1, от 23.05.2012 N 2 на сумму 11 749 500 рублей (1% годовых) сроком до 24.05.2013.

ООО "ГеоРесурс" уступило право требования ЗАО "ПромВижн" по договору уступки прав требования от 20.05.2013 б/н 11 922 122 86 копеек, в т. ч. проценты по договору. Согласно банковской выписке об операциях на счетах ОАО "СМК" установлено получение последним 11 593 тыс. рублей займа.

ООО "Гео-Ресурс" заключило договор от 01.07.2011 N 01/01/07/11 с учетом дополнительного соглашения от 20.01.2012 N 1 по оказанию юридических услуг в адрес ОАО "СМК" с ежемесячной оплатой. Согласно уведомлению в адрес ОАО "СМК" о заключении договора уступки право требования долга в размере 1 млн рублей перешло к ЗАО "ПромВижн". При этом договор об уступке права требования долга ЗАО "ПромВижн" от ООО "ГеоРесурс" не представлен.

По договору займа от 18.04.2011 б/н компания Нолана Холдингз Лимитед (Кипр) (займодавец) предоставило ОАО "СМК" 30 млн рублей (12,5% годовых) сроком до 18.07.2011. Согласно договору уступки от 20.05.2013 право требования долга в размере 37 521 176 рублей 05 копеек перешло к ЗАО "ПромВижн". Согласно банковской выписке об операциях на счетах ОАО "СМК" установлено получение займа от компании Нолана Холдингз Лимитед (Кипр) в размере 29 864 127 рублей 23 копеек.

ООО "Проектно-строительная компания "ТРАНССТРОЙ"" (займодавец) заключило с ОАО "СМК" договор займа на сумму 51 млн рублей (1% годовых) от 29.10.2010 б/н, с учетом дополнительного соглашения от 26.10.2012 N 2, сроком до 26.10.2013. Согласно договору от 20.05.2013 N 1/16/13 права (требования) в сумме 52 299 452 рублей 09 копеек, в т. ч. проценты, по договору займа переданы ЗАО "ПромВижн". Согласно банковской выписке об операциях на счетах ОАО "СМК" последнее получило от ООО "Проектно-строительная компания "ТРАНССТРОЙ"" 51 млн рублей заемных средств.

По договору займа от 28.12.2010 N 41/10 (10% годовых) ЗАО "Инжтрансстрой" (займодавец) предоставило ОАО "СМК" 11 млн рублей заемных средств сроком до 27.12.2011. Согласно дополнительному соглашению от 26.12.2012 N 2 займодавец обязуется передать денежные средства в сумме, не превышающей 300 млн рублей, сроком до 25.12.2013. Согласно договору от 20.05.2013 N 02/13-682 к ЗАО "ПромВижн" перешло право требования долга в размере 91 712 100 рублей 04 копеек, в т. ч. проценты по договору. Согласно банковской выписке об операциях на счетах ОАО "СМК" последнее получило от ЗАО "Инжтрансстрой" 11 млн рублей, а также произвело платежи 79 389 902 рублей 55 копеек в адрес ОАО "ВЭБ-лизинг".

ООО "Фор Медиа" (займодавец) заключило с ООО "СМК" договор займа от 31.07.2012 N 14-12-3 на сумму 5 млн рублей (1% годовых) сроком до 30.07.2013. Согласно договору цессии от 20.05.2013 право требования долга в размере 5 040 216 рублей 34 копеек перешло к ЗАО "ПромВижн". Согласно банковской выписке об операциях на счетах ОАО "СМК" последнее получило от ООО "Фор Медиа" 5 млн рублей заемных средств.

Согласно банковской выписке общая сумма полученных ООО "СМК" заемных средств составила 158 457 127 рублей, а с учетом оплаты в адрес ОАО "ВЭБ-лизинг" - 249 411 026 рублей 60 копеек.

Инспекция установила и общество документально не опровергло, что указанные займодавцы при заключении договоров уступки прав (цессии) с ЗАО "ПромВижн" открыли счета в АКБ "СОЮЗ", однако платеж за полученное право ЗАО "ПромВижн" через расчетный счет, открытый в АКБ "СОЮЗ", не произвело. По другим расчетным счетам ЗАО "ПромВижн", открытым в АО "Русский Строительный Банк" и ОАО "Сбербанк России", платежи также не осуществлены. Документы по требованию инспекции от 15.06.2015 N 15-20/28629, сопровождающие совершение реальных сделок, ООО "ПромВижн" не представило.

Анализ банковских выписок подтвердил, что по состоянию на 24.07.2015 общество не перечислило денежные средства в адрес ООО "ПромВижн", документы подтверждающие уплату, в материалы дела не представлены.

Применительно к установленным по делу обстоятельствам суды обоснованно указали, что предоставление отступного не влияет на содержание обязательства, которое оно прекращает, а именно на содержание операции по уступке (приобретению) прав (требований) кредитора по обязательствам, возникающим из договоров по предоставлению займа в денежной форме. В силу подпункта 26 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации операции по уступке (приобретению) прав (требований) кредитора по обязательствам, возникающим из договоров по предоставлению займов в денежной форме, не подлежат обложению НДС.

Поскольку займодавцы по указанным договорам займа и ООО "ПромВижн" по договору уступки прав требования (цессии) освобождены от уплаты НДС, общество не произвело оплату по уступаемым ООО "ПромВижн" правам, до момента переуступки права требования от ООО "ПромВижн" общество не вело хозяйственную деятельность, у него отсутствовал персонал, основные и оборотные средства, поскольку не представлены доказательства несения затрат по операциям с ООО "ПромВижн" в будущем, суды обоснованно оценили обстоятельства по данным операциям как указывающие на отсутствие разумной деловой цели у займодавцев при уступке прав требования ООО "ПромВижн" и последующей переуступке прав требования ООО "ПромВижн" обществу исключительно для создания искусственной возможности возмещения НДС из бюджета.

Как видно из материалов дела, ОАО "СМК" погасило перед обществом 250 567 527 рублей долга путем перечисления на расчетный счет 35 991 823 рублей, передачи основных средств на сумму 118 141 200 рублей и переуступки 96 434 504 рублей долга ОАО "САХ" перед ООО "СМК" за выполненные, но не оплаченные услуги.

Согласно договору об отступном от 04.02.2015 N 1 между обществом (кредитор), ОАО "СМК" (должник) и Акционерный коммерческий банк "СОЮЗ" (залогодержатель) у должника перед кредитором имеются неисполненные обязательства по договору займа от 28.12.2010 N 41/10 (в ред. дополнительного соглашения от 26.12.2011 N 1 и дополнительного соглашения от 26.12.2012 N 2), права требования по которому перешли к кредитору на основании договора уступки прав требований от 29.12.2014 N б/н, заключенного между ООО "ПромВижн" и обществом; объем неисполненных обязательств по договору займа на дату заключения договора об отступном от 04.02.2015 N 1 составляют 90 389 902 рубля 55 копеек (обязательства по возврату займа (основного долга)). Срок возврата суммы займа наступил 25.12.2013. Обязательства по возврату задолженности должник не исполнил. Кредитор и должник договорились о частичном прекращении обязательств должника из договора займа путем предоставления должником кредитору отступного в соответствии со статьей 409 Гражданского кодекса Российской Федерации и условиями договора от 04.02.2015 N 1.

В качестве отступного (в целях частичного прекращения обязательств) должник передает в собственность кредитора, а кредитор принимает в собственность от должника следующее имущество (оборудование): комплекс оборудования тоннельного компостирования мощностью на входе 50 000 т/год, STRABAG Umweltanlagen GmbH, (Германия), которое должник приобрел у ОАО "ВЭБ-Лизинг" по договору купли-продажи

от 21.06.2013 N ДВ/280/01-13. По соглашению сторон цена оборудования - 60 724 млн рублей, в т. ч. 9 262 983 рубля 05 копеек НДС, право собственности на оборудование переходит к кредитору, а отступное считается представленным (переданным) на дату заключения договора.

Оборудование обременено залогом в пользу АКБ "СОЮЗ" в соответствии с договором о залоге от 04.07.2013 N 035/2013-ЗИО1-00, заключенным между АКБ "СОЮЗ" (залогодержатель) и должником (как залогодатель) (далее - договор о залоге) в качестве обеспечения исполнения обязательств должника по договору об открытии кредитной линии от 24.05.2013 N 035/2013/РЛ00-00, заключенному между АКБ "СОЮЗ" (ОАО) (кредитор) и должником (заемщик) (далее - кредитный договор).

Банк (залогодержатель) дает свое согласие на переход права собственности на оборудование к кредитору с сохранением права залога банка (залогодержатель) на данное оборудование. После перехода права собственности на оборудование к кредитору последний становится на место залогодателя по договору о залоге (со всеми изменениями и дополнениями). К кредитору переходят все обязанности залогодателя по договору о залоге и кредитор полностью отвечает заложенным имуществом перед АКБ "СОЮЗ" за исполнение обязательств по кредитному договору. С даты предоставления отступного обязательства (в размере 60 724 тыс. рублей) должника перед кредитором по договору займа прекращаются.

По договору купли-продажи от 21.06.2013 ДВ/280/01-13 ОАО "ВЭБ-лизинг" передал ОАО "СМК" комплекс оборудования тоннельного компостирования мощностью на входе 50 000 т/год, STRABAG Umweltanlagen GmbH (Германия) стоимостью 344 053 288 рублей 23 копейки, в т. ч. 52 482 704 рубля 98 копеек НДС (счет-фактура от 24.06.2013 N 190830). На момент заключения договора об отступном от 04.02.2015 N 1 данный комплекс не смонтирован, складирован в упаковке. Подлежащее монтажу оборудование реализовано по цене 60 724 тыс. рублей, в т. ч. 9 262 983 рубля 05 копеек НДС.

Согласно отчету Агентства оценки, экспертизы и консалтинга от 12.12.2014 N 0-14-266 об оценке движимого и недвижимого имущества, формирующего действующий имущественный комплекс ОАО "СМК", стоимость нового объекта (комплекс оборудования тоннельного компостирования) определена в сумме 319 602 579 рублей (таблица N 37), совокупный износ объекта - 81% или 258 878 089 рублей (таблица N 44), рыночная стоимость - 60 724 тыс. рублей с НДС (таблица N 2). Оборудование на сумму 51 461 017 рублей общество отразило на балансовом счете 07 "Оборудование к установке".

Согласно договору об отступном между обществом (кредитор) и ОАО "СМК" (должник) от 04.02.2015 б/н у должника перед кредитором 59 864 127 рублей 23 копейки неисполненных обязательств по возврату займов и уплате процентов, возникших из договоров займов от 16.05.2011 N 2, от 18.04.2011 б/н и от 31.07.2012 N 14/12-3. Обязательства по возврату задолженности должник не исполнил. Кредитор и должник договорились о полном прекращении обязательств должника из договоров займа от 16.05.2011 N 2 и от 18.04.2011 б/н путем предоставления должником кредитору отступного в соответствии со статьей 409 Гражданского кодекса Российской Федерации и условиями договора, частичном прекращении обязательств должника из договора займа 31.07.2012 N 14/12-3 путем предоставления должником кредитору отступного в соответствии со статьей 409 Гражданского кодекса Российской Федерации и условиями договора от 04.02.2015 б/н.

В качестве отступного (в целях частичного прекращения обязательств) должник передает в собственность кредитора, а кредитор принимает в собственность от должника следующее имущество (оборудование): линия упаковки твердых бытовых отходов производства фирмы PTF Hausser GmbH (Германия), s/n A98-3Q-1273, стоимостью 7 290 900 рублей, в том числе 1 112 171 рубль 19 копеек НДС, которую должник приобрел у компании R.C.PSA, Парадизо (Швейцария) по контракту от 04.09.2012 N 128-02; первичный измельчитель крупногабаритного мусора VB 750 D, зав. N 889, стоимостью 9 195 тыс. рублей, в том числе 1 402 627 рублей 12 копеек НДС, который должник приобрел у ЗАО "ТИСКОНД" по контракту от 04 09.2012 N 128-02; транспортные средства и самоходные машины стоимостью 32 478 700 рублей, в том числе 4 954 377 рублей 97 копеек НДС, иное имущество стоимостью 8 452 600 рублей, в том числе 1 289 379 рублей 66 копеек НДС. По соглашению сторон цена имущества составила 57 417 200 рублей, в т. ч. 758 555 рублей 94 копейки НДС. Право собственности на имущество переходит к кредитору, а отступное считается предоставленным (переданным) в день передачи имущества. Транспортные средства и самоходные машины приняты к учету и отражены через балансовый счет 08 на счет 01 "Основные средства". Прочее имущество принято к учету и отражено на счетах: 01 "Основные средства", 003.02 "Материалы, переданные в производство".

Суды установили, что 01.01.2015 общество (заказчик) заключило с ООО "ТСМ" (исполнитель, основной акционер общества) договор N 17/2015-ТБО на услуги по утилизации твердых бытовых отходов, собранных заказчиком, и приобретенное у ОАО "СМК" по договорам об отступном от 04.02.2015 б/н и N 1 оборудование передало по договору аренды от 28.02.2015 (линия упаковки, дизель электростанция, первичный измельчитель), договору аренды от 18.03.2015 б/н (топливозаправочная станция), двум договорам аренды транспортных средств без экипажа от 27.02.2015 б/н (17 единиц транспортных средств и самоходных машин) арендатору - ООО "ТСМ", которое с 2015 года оказывает услуги по утилизации бытовых отходов, а именно: по сбору, сортировке, измельчению, подготовке к дальнейшему размещению (брикетирование, упаковка) на объекте по адресу: г. Сочи, ул. Водораздельная, 1, для дальнейшей отправки на полигон в г. Адыгейск. До 2015 года данные услуги по адресу: г. Сочи, ул. Водораздельная, 1 оказывало ОАО "СМК".

Суды учли, что согласно бухгалтерскому балансу ОАО "СМК" за I квартал 2015 года по состоянию на 31.03.2015 стоимость основных средств ОАО "СМК" составила 189,8 млн рублей, дебиторская задолженность - 124,6 млн рублей, заемные средства - 105,4 млн рублей, кредиторская задолженность - 258,7 млн рублей, и поддержали позицию инспекции о том, что сумма финансовых активов недостаточна для погашения долгов ОАО "СМК". По состоянию на 01.01.2015 среднесписочная численность работников составляла 142 человека (согласно представленному пояснению среднесписочная численность сотрудников в I квартале 2015 года составила 2 человека), в I квартале 2015 года в декларации по НДС заявлено 90 979 760 рублей налога к уплате. По состоянию на 27.07.2015 недоимка по НДС составила 64 179 598 рублей 74 копейки, пени - 867 408 рублей 02 копейки.

Согласно книге продаж ОАО "СМК" за I квартал 2015 года основными покупателями товаров (работ, услуг) являются: общество (договоры об отступном от 04.02.2015 б/н и N 1), филиал ООО "ТСМ" в г. Сочи ул. Водораздельная, 1 (два договора купли-продажи от 28.01.2015 б/н, договор купли-продажи недвижимого и движимого имущества и перевода долга от 08.01.2015 б/н), по итогам сделок реализовано имущество и земельный участок, расположенный по адресу: г. Сочи, ул. Водораздельная, 1. Налоговая декларация ОАО "СМК" по НДС за II квартал 2015 года содержит нулевые показатели, налоговая база отсутствует. Согласно расчету ОАО "СМК" по налогу на имущество за 6 месяцев 2015 года остаточная стоимость основных средств по состоянию на 01.01.2015 - 357 557 210 рублей, по состоянию на 01.03.2015 - 50 102 рубля, на 01.06 2015 - 41 752 рубля.

Как видно из материалов дела, между ОАО "СМК" (заемщик) и АКБ "СОЮЗ" (займодатель) заключен договор о представлении кредитной линии от 24.05.2013 N 035/2013-PJI00-00. Кредиты в рамках данной кредитной линии предоставляются заемщику на покупку оборудования (оплата по договорам купли-продажи, заключенным с ОАО "ВЭБ-лизинг", и соглашению о замене сторон, заключенному с ЗАО "ИНВЕСТ-СВЯЗЬ-ХОЛДИНГ"). Согласно банковским выпискам по операциям на счетах ОАО "СМК" последнее получило 21.06.2013 кредит в сумме 528 139 836 рублей 04 копеек, в июле 2014 года уплатило 11 120 тыс. рублей основного долга и 5 562 010 рублей 79 копеек, иные платежи по договору о представлении кредитной линии ОАО "СМК" не осуществляло.

По договору об ипотеке от 24.05.2013 N 035/2013-3H01-00 ОАО "СМК" (залогодатель) передало АКБ "СОЮЗ" (залогодержатель) в залог недвижимое имущество, которое впоследствии реализовано обществу и ООО "ТСМ" в обеспечение своевременного и полного исполнения обязательств по договору об открытии кредитной линии от 24.05.2013 N 03 5/2013-PJI00-00. По договору об ипотеке от 24.05.2013 N 035/2013-3H01-00 залогодатель предоставляет залогодержателю в залог имущество: административно-бытовой корпус, блок-бокс автовесовой, блок-бокс КПП, весы автомобильные, канализационную насосную станцию, ограждение территории, мусоросортировочную станцию, станцию очистки ливневых вод, трансформаторную, блочные туалетные кабины; права аренды по договору о переуступке прав и обязанностей по договору от 14.05.2009 N 01C-4/3-1074 о переуступке прав и обязанностей по договору N 4900005162 о предоставлении земельного участка в пользование на условиях аренды (договору аренды) от 24.04.2009, заключенному 31.12.2009 между залогодателем и ОАО "Тоннельный отряд N 44". Договор аренды предусматривает предоставление до 2058 года в аренду залогодателю земельного участка общей площадью 43 366 кв. м, кадастровый номер 23:49:0301004:42, категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование: для эксплуатации комплекса по сортировке и переработке твердых бытовых отходов, расположенного по адресу: г. Сочи, ул. Водораздельная, 1, в границах, указанных в кадастровом паспорте земельного участка. Стороны оценивают предмет залога в 280 434 386 рублей, в т. ч. НДС.

По договору купли-продажи недвижимого и движимого имущества и перевода долга от 08.01.2015 б/н между ОАО "СМК" (продавец), ООО "ТСМ" (покупатель) и Акционерный коммерческий банк "СОЮЗ" (залогодержатель) стороны договорились о купле-продаже имущества: блок-бокс автовесовой (литер ПА), ограждение территории (литер 1), блок-бокс КПП (литер ПК), мусоросортировочная станция (литер МС), трансформаторная (литер ТП), административно-бытовой корпус (литер Ппп1), весы автомобильные, станция очистки ливневых вод, канализационная насосная станция (литер КН), блочные туалетные кабины (литер Г), дезинфекционная ванна, технологическое оборудование (комплексная линия для рециклинга полиэтилентерефталата (ПЭТФ) производительностью по переработке 1300 кг/час и комплексная линия для рециклинга полиэтилена и полипропилена (ПЭ и 1111) производительностью по переработке 650 кг/час), технологическое оборудование сортировочной станции для твердых бытовых отходов. Цена договора - 444 596 157 рублей 23 копейки, в том числе 67 819 752 рублей 80 копеек НДС. Стороны договорились о переводе долга по договору об открытии кредитной линии от 24.05.2013 N 035/213-РЛ00-00.

Как видно из материалов дела, право собственности на здание административно-бытового корпуса (литер Ппп1) по адресу: г.Сочи, ул. Водораздельная, 1 принадлежит ООО "ТСМ" на праве собственности, что подтверждено Свидетельством о государственной регистрации права от 26.02.2015, серия 23-АН N 466076, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Краснодарскому краю, запись регистрации от 26.02.2015 N 23-23/050-23/050/004/2015-290/3.

Суды установили, что в I квартале 2015 года ОАО "СМК" арендовало у ООО "ТСМ" офисное помещение (нежилое помещение N 45) площадью 27,3 кв. м по договору аренды нежилого помещения от 01.03.2015. Согласно выпискам Краснодарского филиала АКБ "СОЮЗ" движение денежных средств на счетах ОАО "СМК" с 01.05.2015 отсутствует, остаток по счету на конец периода составляет 00 рублей 00 копеек. Суды сделали вывод о том, что в I квартале 2015 года ОАО "СМК" производственную деятельность не вело, осуществляло вывод основных средств и персонала общества в другие предприятия, в том числе в общество (ООО "Вертикаль").

Как видно из материалов дела, 02.03.2015 ОАО "СМК" получило от ООО "ТСМ" двумя траншами 10,27 млн рублей и 30,58 млн рублей с назначением платежа "за имущество", при этом часть денежных средств в размере 4,86 млн рублей ОАО "СМК" возвратило ООО "ТСМ" (письмо б/н от 27 02.2015), затем 35,991 млн рублей ОАО "СМК" перечислило обществу, которое перечислило эти денежные средства ООО "ТСМ". Все операции выполнены в один день, кроме того, для перечисления в адрес ОАО "СМК" денежных средств ООО "ТСМ" по договору от 12.02.2015 N 003/2015-РЛ00-00 получило от АКБ "СОЮЗ" 02.03.2015 кредит в размере 35,966 млн рублей, который после осуществления указанных расчетов погашен в тот же день (02.03.2015).

Суды обоснованно поддержали позицию инспекции об отсутствии факта оплаты по реализованному ОАО "СМК" в адрес общества имуществу и признали документально подтвержденным довод инспекции о том, что расчеты нереальны и основаны на формально заключенных договорах об отступном.

Суды также учли, что часть сотрудников ОАО "СМК" числится в штате общества (12 человек) и одновременно - в штате ООО "ТСМ", где и получают заработную плату. Остальные работники ОАО "СМК" (94 человека) числятся в штате ООО "ТСМ". Общество по юридическому адресу не располагается, согласно протоколу допроса Волошина С.В. от 14.07.2015 он является учредителем общества и главным бухгалтером филиала ООО "ТСМ"; со слов Волошина С.В., общество не заключало договоры аренды офиса, все транспортные средства сдало в аренду ООО "ТСМ", комплекс компостирования располагается в г. Сочи по ул. Водораздельная, 1, на безвозмездной основе находится у ООО "ТСМ", часть технического оборудования, специального автотранспорта передана в аренду ООО "ТСМ", остальная часть оборудования хранится по адресу: г. Сочи, ул. Водораздельная, 1.

Суды обоснованно отклонили довод общества о том, что определением суда от 25.12.2015 по делу о банкротстве ОАО "СМК" удовлетворено заявление инспекции о включении в реестр требований кредиторов 66 962 218 рублей 74 копеек налоговых платежей, из которых 64 179 598 рублей 74 копейки - задолженность по НДС за I квартал 2015 года и 2 373 903 рубля 17 копеек - финансовые санкции, и данное обстоятельство опровергает довод инспекции о неуплате поставщиком в бюджет НДС. В силу пункта 1 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога в срок, установленный законодательством о налогах и сборах. Включение в реестр требований кредиторов задолженности по налогам не может быть расценено как исполнение возложенной на общество обязанности по уплат налога.

Установленную по делу совокупность обстоятельств суды оценили как свидетельствующую об участии общества в цепочке многоходовых операций (в т. ч. не облагаемых НДС), номинально совершенных с единственной целью - возмещение НДС из бюджета, и не подтверждающую осуществление обществом характерной для него хозяйственной деятельности, в рамках которой добросовестный налогоплательщик вправе претендовать на возмещение НДС при совершении реальных операций и соблюдении требований статей 169, 171, 172 Налогового кодекса Российской Федерации.

Суды установили все фактические обстоятельства по делу, полно и всесторонне их исследовали, оценили представленные доказательства и доводы участвующих в деле лиц в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и сделали обоснованный вывод о доказанности в данном случае инспекцией того, что действия общества не имеют экономического обоснования, направлены на получение необоснованной налоговой выгоды в виде возмещения НДС по операциям с предприятием, выводящим основные средства и впоследствии признанным несостоятельным (банкротом).

Доводы кассационной жалобы не основаны на нормах права, направлены на переоценку представленных в материалы дела доказательств, доводов участвующих в деле лиц и установленных по делу обстоятельств, исследованных судами по правилам норм главы 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и в силу статей 286 и 287 Кодекса подлежат отклонению.

Нормы права при рассмотрении дела применены правильно, нарушения процессуальных норм, влекущие отмену или изменение судебных актов (статья 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлены.

Основания для удовлетворения кассационной жалобы общества отсутствуют.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.10.2016 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.01.2017 по делу N А32-22371/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Т.Н. Драбо

Судьи

Т.В. Прокофьева Л.А. Черных