Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 января 2017 г. N 15АП-19400/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24 апреля 2017 г. N Ф08-2253/17 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

13 января 2017 г.

дело N А32-22371/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 11 января 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 января 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрекачёва А.Н.

судей Д.В. Емельянова, Н.В. Сулименко

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Харченко В.Е.

при участии:

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Краснодарскому краю: представитель Подклетнев А.В. по доверенности от 29.12.2016,

от общества с ограниченной ответственностью "Вертикаль": представитель Сухинина И.А. по доверенности от 27.12.2016,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Вертикаль" (ИНН 2320164450, ОГРН 108232004491) на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.10.2016 по делу N А32-22371/2016,

принятое в составе судьи Шкира Д.М.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Вертикаль" (далее - ООО "Вертикаль", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 7 по Краснодарскому краю (далее - Межрайонная ИФНС России N 7 по Краснодарскому краю, инспекция, налоговый орган) с требованием признать недействительными решение N15-15/244 от 11.11.2015 об отказе полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, и решение N15-15/57578 от 11.11.2015 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения; обязать Межрайонную ИФНС России N 7 по Краснодарскому краю возвратить ООО "Вертикаль" из бюджета сумму налога на добавленную стоимость за 1 квартал 2015 в размере 17 842 130 рублей.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 11.10.2016 в удовлетворении заявленных требований отказано.

ООО "Вертикаль" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило отменить решение суда от 11.10.2016, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что на полученное ООО "Вертикаль" по договорам об отступном имущество надлежащим образом оформлены счета-фактуры, полученное имущество принято к бухгалтерскому учету и используется в операциях, облагаемых НДС. Таким образом, у ООО "Вертикаль" возникло право на возмещение налога на добавленную стоимость за 1 квартал 2015 года из бюджета в соответствии со статьями 171, 172 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ). Вывод суда первой инстанции о том, что ООО "Вертикаль" не произвело реальных затрат является необоснованным. Довод налогового органа о том, что ООО "Вертикаль" не оплатило ООО "ПромВижн" за уступку права требования к ОАО "СМК" по договору цессии от 29.12.2014 не может являться основанием для отказа в возмещении НДС. ООО "Вертикаль" является добросовестным налогоплательщиком.

В отзыве на апелляционную жалобу инспекция просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения по мотивам, изложенным в отзыве.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель инспекции поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании поданной обществом декларации по налогу на добавленную стоимость, представленной в инспекцию 27.04.2015, за 1 квартал 2015 года, где к возмещению из бюджета была заявлена сумма 17 842 130 руб., налоговым органом проведена камеральная налоговая проверка.

По результатам камеральной налоговой проверки составлен акт камеральной налоговой проверки от 10.08.2015 г. N 15-18/80317, в котором зафиксированы выявленные в ходе камеральной проверки нарушения налогового законодательства.

Обществом на акт камеральной налоговой проверки были представлены возражения от 22.09.2015 г.

Рассмотрев акт камеральной налоговой проверки от 10.08.2015 г. N 15-18/80317 и представленные возражения, материалы дополнительных мероприятий налогового контроля, налоговым органом вынесено решение от 11.11.2015 N 15-15/57578 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, которым обществу доначислен НДС в сумме 179 409 руб., пени в сумме 5182,11 руб., и общество привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в размере 35881,80 руб., вынесено решение от 11.11.2015 N15-15/244 об отказе полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, которым отказано обществу в возмещении НДС в сумме 17 842 130 руб.

Инспекция пришла к выводу о нарушении обществом положений статьи п. 1,2 статьи 171, статьи 172 НК РФ, что привело к получению необоснованной налоговой выгоды в форме неправомерного предъявления к вычету сумм НДС по финансово-хозяйственным отношениям по приобретению оборудования на основании Договоров об отступном с контрагентом ОАО "СМК" в размере 118 141 200 руб., где НДС к возмещению составил 18 021 539 руб. в виду выявленных обстоятельств, свидетельствующих о создании схемы для получения необоснованной налоговой выгоды в форме возмещения НДС, путем приобретения основных средств у налогоплательщика, который не осуществляет платежи в бюджет, и в дальнейшем признается банкротом.

Заявитель с решениями налогового органа не согласился в полном объеме и обратился с апелляционной жалобой в Управление ФНС России по Краснодарскому краю.

Решением Управления от 25.01.2016 г. N 21-12-49 апелляционная жалоба была оставлена без удовлетворения.

Общество с вынесенными решениями инспекции от 11.11.2015 N 15-15/57578, от 11.11.2015 N15-15/244 не согласилось, что послужило основанием для обращения в суд.

При рассмотрении по существу заявленных требований суд первой инстанции руководствовался следующим.

В соответствии со статьей 57 Конституции Российской Федерации и статьями 23, 45 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги и сборы, представлять в налоговый орган по месту учета в установленном порядке налоговые декларации по тем налогам, которые они обязаны уплачивать, нести иные обязанности, предусмотренные законодательством о налогах и сборах.

Общество в проверяемом периоде в соответствии со статьей 143 НК РФ являлось плательщиком НДС.

Согласно пункту 1 статьи 171 НК РФ (в ред. от 22.07.2005 N 119-ФЗ) налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 171 НК РФ установлено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса;

Пунктом 1 статьи 172 НК РФ установлено, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно пункту 1 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению. При этом пунктом 2 указанной статьи предусмотрено, что счета-фактуры, составленные и заставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 этой статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Следовательно, право на возмещение налога на добавленную стоимость возникает при наличии совокупности трех условий: получения счета-фактуры соответствующей требованиям статьи 169 Кодекса, оприходования приобретенных товаров (работ, услуг) и подтверждения указанных операций соответствующими первичными документами.

Согласно приведенным нормам, право на вычеты по налогу на добавленную стоимость возникает у налогоплательщика в случае документального подтверждения им фактов предъявления ему суммы указанного налога и реально произведенных хозяйственных операций.

Основанием доначисления НДС по камеральной проверке послужил выявленный налоговым органом факт неправомерного заявленного возмещения налога за счет превышения ООО "Вертикаль" налоговых вычетов над суммой НДС, исчисленной с налоговой базы, по приобретению обществом в 1 квартале 2015 года в собственность на основании договоров об отступном с ОАО "СМК" от 04.02.2015 N 1, от 34.02.2015 б/н, имущества на сумму 118 141 200 руб., в том числе НДС 18 021 539 руб. по счетам-фактурам отраженным в книге покупок за 1 квартал 2015 г.

Согласно договору об уступке прав требования (цессии) от 29.12.2014 б/н, заключенному между ООО "ПромВижн" (Цедент), ООО "Вертикаль" (Цессионарий), ОАО "Сочинский мусороперерабатывающий комплекс" (Должник) (далее ОАО "СМК") Цедент передает, а Цессионарий принимает право требования, срок исполнения которого наступил (в том числе требования штрафов, пеней вытекающих из договора и иных санкций, связанных с ненадлежащим исполнением договора, за период с даты заключения договора цессии до полного погашения задолженности) к Должнику по ряду договоров займов:

* Договор займа N БН-03-01/05 от 21.07.2011 года, в части требования суммы займа (основного долга) в размере 10 000 000,00 руб.;

* Договор займа N 1-АСГ-СМК от 08.04.2011 года, в части требования суммы займа (основного долга) в размере 15 000 000,00 руб.;

* Договор займа N 2-АСГ-СМК от 17.06.2011 года, в части требования суммы займа (основного долга) в размере 5 876 785,43 руб.;

* Договор займа N 3-АСГ-СМК от 20.07.2011 года, в части требования суммы займа (основного долга) в размере 5 687 211,71 руб.;

* Договор займа N 2 от 16.05.2011 года, в части требования суммы займа (основного долга) в размере 25 000 000,00 руб.;

- Договор займа N 25-Ф от 24.11.2011 года, в части требования суммы займа (основного долга) в размере 11 749 500,00 руб.;

* Договор займа N 41/10 от 28.12.2010 в части требования суммы займа (основного долга) в размере 90 389 902,55 руб.;

* Договор займа б/н от 18.04.2011 года, в части требования суммы займа (основного долга) в размере 29 864 127,23 руб.;

* Договор займа б/н от 29 10.2010 года, в части требования суммы займа (основного долга) в размере 51 000 000,00 руб.;

* Договор на оказание юридических услуг N 01/01/07/11 от 01.07.2011, в части требования суммы основного долга в размере 1 000 000,00 руб.

* Договор займа N 14/12-3 от 31.07.2012 года, в части требования суммы займа (основного долга) в размере 5 000 000,00 руб.

Право (требование) Цедента к Должнику, передаваемое по договору Цессионарию по состоянию на дату заключения Договора цессии составляет 250 567 527 рублей. Договор является возмездным, в счет уступки права требования Цессионарий обязуется перечислить Цеденту 250 567 527 руб. до 31.07.2016 года.

В ходе проверки налоговым органом установлено, что ООО "ПромВижн" ИНН 77048753S6 КПП 770401001 состоит на учете в ИФНС России N 4 по г. Москве. Юридический адрес: 119019, Москва г., Пречистенская набережная.,45/1, стр.1. Генеральный директор организации - Шалаева Надежда Николаевна, учредители (Иностранные юрлица): Цератозамия Консалтанс Лимитед (Кипр) - размер вклада 11000 руб.

Договор об уступке прав требования (цессии) от 29.12.2014 б/н заключен с ООО "ПромВижн", (зарегистрировано 30.09.2014 г.), предшественником общества является ЗАО "ПромВижн" ИНН 7701835995 снятое с учета 30.09.2014, в связи с прекращением деятельности организации в результате реорганизации в форме преобразования в ООО "ПромВижн".

Налоговым органом в ходе мероприятий налогового контроля было установлено следующее.

Анализом банковских выписок по расчетным счетам ОАО "Сочинский мусороперерабатывающий комплекс" (с 2010 по 2015 гг.), а также представленных к проверке договоров займа и договоров уступки прав требования установлены организации заимодатели и суммы заемных денежных средств:

- ООО "БазЭл недвижимость" (Займодавец) заключило Договор займа N БН-03-01/05 от 21.07.2011 с учетом доп. соглашения от 30.04.2012 г. на сумму 10 000 000 руб. (3,25% годовых), сроком до 20.04.2012 г., предоставленный ОАО "СМК".

Согласно договору уступки от 20.05.2013 права, по договору займа, требования долга перешло ЗАО "ПромВижн" ИНН 7701835995 в сумме 11 509 863 руб. (10 000 000 (займ) + 1 509 863 (проценты на 20.05.2013 г.)) * 50%). За уступаемые права ЗАО "ПромВижн" выплачивает на расчетный счет 11 509 863 руб. в течение одного года с даты подписания договора.

Согласно выписки банка об операциях на счетах ОАО "СМК" установлено получение займа от ООО "БазЭл Недвижимость" в размере 10 000 000 руб.

- ООО "АСГ Профит" ИНН 6312038603(3аймодавец) заключило договор займа N 1-АСГ-СМК от 08.04.2011 с учетом доп. Соглашения N2 от 09.07.2012 на сумму 15 000 000 руб. (12,5 % годовых), сроком до 10.07.2013, предоставленный ОАО "СМК".

Согласно выписки банка об операциях на счетах ОАО "СМК" установлено получение займа от ООО "АСГ Профит" в размере 15 000 000 руб.

- ООО "АСГ Профит" ИНН 6312038603(3аймодавец) заключило договор займа N 2-АСГ-СМК от 17.06.2011 с учетом доп. соглашения N 2 от15.09.2012 на сумму 6 000 000 руб. (8,25 % годовых), сроком до 31.12.2013, предоставленный ОАО "СМК".

Согласно выписки банка об операциях на счетах ОАО "СМК" не установлено получение займа от ООО "АСГ Профит" в размере 6 000 000 руб. Перечисления по договору займа осуществлялись в адрес ОАО "ВЭБ-лизинг" по письму ОАО "СМК" в сумме 5 876 785,43 руб. (лизинговые платежи).

- ООО "АСГ Профит" ИНН 6312038603(3аймодавец) заключило договор займа N 3-АСГ-СМК от 20.07.2011 с учетом доп. соглашения N 2 от19.11.2012 на сумму 50 000 000 руб. (8,25 % годовых), сроком до 31.12.2013, предоставленный ОАО "СМК".

Согласно выписки банка об операциях на счетах ОАО "СМК" не установлено получение займа от ООО "АСГ Профит" в размере 50 000 000 руб. Перечисления по договору займа осуществлялись в адрес ОАО "ВЭБ-лизинг" по письму ОАО "СМК" в сумме 5 687 211,71 руб. (лизинговые платежи).

Согласно договору об уступке прав N АСГ-ПромВижн от 17.05.2013 заключенному ООО "АСГ Профит" с ЗАО "ПромВижн", к последнему перешло право требования по:

* Договору займа N 1-АСГ-СМК от 08.04.2011, по которому право денежного требования на 17.05.2013 составляет 18 945 205,53 руб. (15 000 000 (сумма основного долга) + 3 945 205 (проценты на 17.05.2013));

* Договору займа N 2-АСГ-СМК от 17.06..2011, по которому право денежного требования на 17.05.2013 составляет 6 801 292,35 руб. (5 876 785,43 (сумма основного долга) + 924 506,92 (проценты на 17.05.2013));

* Договору займа N 3-АСГ-СМК от 20.07.2011 г., по которому право денежного требования на 17.05.2013 составляет 6 543 331,87 руб. (5 687 211,71 (сумма основного долга) + 856 120,16 проценты на 17.05.2013)), всего требования долга перешло к ЗАО "ПромВижн" в размере 32 289 829,75 руб. За уступаемые права ЗАО "ПромВижн" выплачивает денежные средства в размере 26 000 000 руб. 31 12.2014.

ООО "Стратегия-Юг" ИНН 2320140635 (Заимодавец) заключило договор займа N 2 от 16.05.2011 с учетом доп. соглашения от 01.10.2014 на сумму 33 000 000 руб. (1 % годовых), сроком до 31.12.2014, предоставленный ОАО "СМК".

Согласно Договору уступки права от 31.10.2012 б/н ООО "Стратегия-Юг" переуступает ООО "Гео-Ресурс" долг в сумме 25 447 644 руб., в том числе основной долг 25 000 000. По договору уступки права ООО "Гео-Ресурс" п/п 186 от 28.02.2013 через Краснодарский филиал АКБ "Союз" перечислил ООО "Стратегия-Юг" 25 310 771,66 руб. без НДС.

Далее, заключен Договор уступки права б/н от 20.05.2013 с учетом дополнительного соглашения N 1 от 01.12.2013, ООО "Гео-Ресурс" уступает ЗАО "ПромВижн" в полном объеме требования долга в сумме 25 447 644 руб. За уступку права ООО "ПромВижн" в течение 5 дней уплачивает вознаграждение в размере 25 447 644 руб.

Согласно выписке банка об операциях на счетах ОАО "СМК" установлено получение займа от ООО "Стратегия-Юг" в размере 25 000 000 руб.

- ООО "Гео-Ресурс" ИНН 2309094343 (Заимодавец) заключило договор займа N 25-Ф от 24.11.2011 с учетом доп. соглашения N 1 от 05.12.2011, N2 от 23.05.2012 на сумму 11 749 500 руб. (1 % годовых), сроком до 24.05.2013, предоставленный ОАО "СМК".

Согласно Договору уступки прав (требования) б/н от 20.05.2013 ООО "ГеоРесурс" уступает ЗАО "ПромВижн" требование в сумме 11 922 122 руб. (11 749 500 (займ) + 172 621,86 (проценты на 20.05.2013)). За уступку права, ООО "ПромВижн" уплачивает вознаграждение в размере 11 922 121,86 руб.

Согласно выписки банка об операциях на счетах ОАО "СМК" установлено получение займа от ООО "Гео-Ресурс" в размере 11 593 000 руб.

- ООО "Гео-Ресурс" ИНН 2309094343 заключило договор N 01/01/07/11 от 01.07.2011 с учетом доп. соглашения N 1 от 20.01.2012 по оказанию юридических услуг в адрес ОАО "СМК" с ежемесячной оплатой.

Договор об уступке права требования долга ЗАО "ПромВижн" от ООО "ГеоРесурс" в ходе проверки не представлен.

Представлено уведомление в адрес ОАО "СМК" о заключении договора уступки, право требования долга перешло к ЗАО "ПромВижн" ИНН 7701835995 в размере 1 000 000 руб.

Компания Нолана Холдингз Лимитед (Кипр) (Заимодавец) заключила договор займа б/н от 18.04.2011 на сумму 30 000 000 руб. (12,5 % годовых), сроком до 18.07.2011, предоставленный для ОАО "СМК". Согласно договору уступки от 20.05.2013 право требования долга перешло к ЗАО "ПромВижн" в размере 37 521 176,05 руб.

За полученное право ЗАО "ПромВижн" обязуется оплатить 37 521 176 руб., включая проценты.

Согласно выписке банка об операциях на счетах ОАО "СМК" налоговым органом было установлено получение займа от Компания Нолана Холдингз Лимитед (Кипр) в размере 29 864 127,23 руб.

ООО "Проектно-строительная компания "ТРАНССТРОЙ" ИНН 7708629222 (3аймодавец) заключило договор займа б/н от 29.10.2010 г. с учетом доп. соглашения N 2 от 26.10.2012 на сумму 51 000 000 руб. (1 % годовых), сроком до 26.10.2013, предоставленный для ОАО "СМК".

Согласно договору N 1/16/13 от 20.05.2013 права (требования) по договору займа, переданы ЗАО "ПромВижн" ИНН 7701835995 в сумме 52 299 452,09 руб. (51 000 000 (основная сумма долга) + 1 299 452,09 (проценты на 20.05.2013)).

За уступаемые права ЗАО "ПромВижн" выплачивает денежные средства в размере 51 000 000 в течение 5 рабочих дней с момента заключения Договора.

Согласно выписке банка об операциях на счетах ОАО "СМК" установлено получение займа от ООО "Проектно-строительная компания "ТРАНССТРОЙ" в сумме 51 000 000 руб.

- ЗАО "Инжтрансстрой" ИИН 7701038654 (Заимодавец) заключило Договор займа 41/10 от 28.12.2010 на сумму 11 000 000 руб.(10 % годовых) сроком до 27.12.2011 предоставленный ОАО "СМК". Согласно дополнительного соглашения N 2 от 26.12.2012 Заимодавец обязуется передать денежные средства в сумме, не превышающей 300 000 000 руб. сроком до 25.12.2013.

Согласно договору N 02/13-682 от 20.05.2013 к ЗАО "ПромВижн" ИНН 7701835995 перешло права требования долга в размере 91 712 100,04 руб., в том числе основной долг 90 389 902,55 руб. плюс проценты. В качестве платы за полученное право ЗАО "ПромВижн" в течение 5 дней с момента заключения дополнительного соглашения к договору перечисляет денежные средства в сумме 91 712 100,04 руб.

Согласно выписке банка об операциях на счетах ОАО "СМК" установлено получение в неполной сумме займа от ЗАО "Инжтрансстрой" в размере 11 000 000 руб., также произведены платежи по платежным поручениям в сумме 79 389 902,55 руб. в адрес ОАО "ВЭБ-лизинг", что подтверждается представленными в материалы дела документальными доказательствами.

ООО "Фор Медиа" ИНН 7701226739(3аймодавец) заключило Договор займа N 14-12-3 от 31.07.2012 на сумму 5 000 000 руб. (1% годовых), сроком до 30.07.2013 предоставленный для ООО "СМК".

Согласно договору цессии от 20.05.2013 права требования долга перешло к ЗАО "ПромВижн" ИНН 7701835995 в размере 5 040 216,34 руб.

За уступаемые права ЗАО "ПромВижн" выплачивает на расчетный счет 5 040 216,34 руб. в течение 15 дней.

Согласно выписке банка об операциях на счетах ОАО "СМК" установлено получение займа от ООО "Фор Медиа" в сумме 5 000 000 руб.

Общая сумма полученных заемных средств, согласно банковской выписке составила 158 457 127 руб., а с учетом оплаты в адрес ОАО "ВЭБ-лизинг" общая сумма 249 411 026,60 руб.

Налоговым органом в ходе проверки было установлено, что вышеупомянутыми организациями (заимодавцы), при заключении договоров уступки прав (цессии) с ЗАО "ПромВижн" были открыты счета в АКБ "СОЮЗ" ОАО), однако никаких денежных перечислений за полученное право от ЗАО "ПромВижн" не осуществлялось.

В период осуществления деятельности ЗАО "ПромВижн" имело следующие расчетные счета: N 407028106000900114546 АО "Русский Строительный Банк" (БИК 044585591), N 40702810200020008368 ОАО "СБЕРБАНК РОССИИ" (БИК 044525225). Согласно выпискам банков об операциях на счетах ЗАО "ПромВижн" денежные перечисления по договорам уступки прав отсутствуют

ООО "ПромВижн" не представлены документы на направленное Инспекцией поручение об истребовании документов N 15-20/28629 от 15.06.2015.

Согласно выпискам банка о движении денежных средств по счетам ООО "Вертикаль" (N 15-21/34688 КРАСНОДАРСКИЙ Ф-Л АКБ "СОЮЗ" (ОАО); N 15-21/34687, N 15-21/28554 АО БАНК ЗЕНИТ СОЧИ) по состоянию на 24.07.2015 перечислений денежных средств от ООО "Вертикаль" в адрес ООО "ПромВижн" не установлено, документы подтверждающие уплату в материалы дела не представлены.

Предоставление отступного не влияет на содержание обязательства, которое оно прекращает, а именно на содержание операции по уступке (приобретению) прав (требований) кредитора по обязательствам, возникающим из договоров по предоставлению займа в денежной форме. Операции по уступке (приобретению) прав (требований) кредитора по обязательствам, возникающим из договоров по предоставлению займов в денежной форме, обложению НДС не подлежат (п.п.26 п.3 ст. 149 НК РФ).

Таким образом, Заимодавцы по выше указанным договорам займа и ООО "ПромВижн" по договору уступки прав требования (цессии) освобождены от уплаты НДС в бюджет. Оплата по уступаемым ООО "ПромВижн" правам ООО "Вертикаль" не произведена.

Кроме этого, до момента переуступки права требования от ООО "ПромВижн", общество хозяйственную деятельность не вело, отсутствовал персонал и основные и оборотные средства.

ООО "Вертикаль" фактически не понесло затрат по договору цессии и не произвело уплату НДС. В ходе проверки не представлено ни одного доказательства, что общество в будущем понесет реальные затраты, связанные с приобретением указанного имущества.

Данные факты указывают на отсутствие разумной деловой цели у заимодавцев при уступке права требования ЗАО "ПромВижн" и дальнейшей переуступке права требования от ЗАО "ПромВижн" в адрес ООО "Вертикаль", приобретении обществом прав требования по договорам займа.

Согласно представленным в материалы дела документальным доказательствам ОАО "Сочинский мусороперерабатывающий комплекс" погасило долг перед ООО "Вертикаль" в сумме 250 567 527 руб. в следующем порядке.

Так ООО "СМК" перечислило в адрес общества сумму 35 991 823 руб. на расчетный счет, в счет погашения долга передало основные средства на сумму 118 141 200 руб. и переуступило долг имеющейся перед ООО "СМК" ОАО "САХ" за выполненные, но не оплаченные услуги в сумме 96 434 504 руб.

Согласно договора об отступном N 1 от 04.02.2015, заключенного между ООО "Вертикаль" (Кредитор), ОАО "СМК" (Должник) и Акционерный коммерческий банк "СОЮЗ" (Банк, Залогодержатель), у Должника перед Кредитором имеются неисполненные обязательства по договору займа N 41/10 от 28.12.2010 (в ред. Дополнительного соглашения N 1 от 26.12.2011 и дополнительного соглашения N 2 от 26.12.2012), права (требования) по которому перешли к Кредитору на основании договора уступки прав (требований) N б/н от 29.12.2014, заключенного между ООО "ПромВижн" и Кредитором по Договору займа на дату заключения настоящего Договора составляют: обязательства по возврату суммы займа (основного долга) в размере 90 389 902,55 руб. Срок возврата суммы займа наступил 25.12.2013.

Обязательства по возврату задолженности Должником не исполнены.

Кредитор и должник договорились о частичном прекращении обязательств Должника из Договора займа, путем предоставления Должником Кредитору отступного в соответствии со статьей 409 ГК РФ и условиями настоящего договора.

В качестве отступного (в целях частичного прекращения обязательств). Должник передает в собственность Кредитора, а Кредитор принимает в собственность от Должника следующее имущество (Оборудование): Комплекс оборудования тоннельного компостирования мощностью на входе 50 000 т/год, STRABAG Umweltanlagen GmbH, Германия.

Оборудование приобретено Должником на основании Договора купли-продажи N ДВ/280/01-13 от 21.06.2013, заключенного Должником с ОАО "ВЭБ-Лизинг", и принадлежит Должнику на праве собственности.

По соглашению сторон цена Оборудования составляет 60 724 000,00 руб., в т.ч. НДС - 9 262 983,05 руб.

Право собственности на Оборудование переходит к Кредитору, а отступное считается представленным (переданным) в дату заключения Договора.

Оборудование обременено залогом в пользу АКБ "СОЮЗ" (ОАО) в соответствии с Договором о залоге N 035/2013-ЗИО1 -00 от 04.07.2013, заключенным между АКБ "СОЮЗ" (как залогодержателем) и Должником (как залогодателем) (далее - Договор о залоге) в качестве обеспечения исполнения обязательств Должника по Договору об открытии кредитной линии N 035/2013/РЛ00-00 от 24.05.2013, заключенному между АКБ "СОЮЗ" (ОАО) (как кредитором) и Должником (как заемщик) (далее - Кредитный договор").

Банк (Залогодержатель) дает свое согласие на переход права собственности на Оборудование к Кредитору с сохранением права залога Банка (Залогодержателя) на указанное Оборудование.

После перехода права собственности на Оборудование к Кредитору, Кредитор становится на место залогодателя по Договору о залоге (со всеми изменениями и дополнениями).

К Кредитору переходят все обязанности залогодателя по Договору о залоге и Кредитор полностью отвечает заложенным имуществом перед АКБ "СОЮЗ" (ОАО) за исполнение обязательств по Кредитному договору.

С даты предоставления отступного обязательства Должника перед Кредитором по Договору займа прекращаются в размере 60 724 000,00 руб.

По договору купли-продажи N ДВ/280/01 -13 от 21.06.2013 г. Москва ОАО "ВЭБ-лизинг" передал ОАО "СМК" Комплекс оборудования тоннельного компостирования мощностью на входе 50 000 т/год, STRABAG Umweltanlagen GmbH, Германия стоимостью 344 053 288,23 руб., в т.ч. НДС в сумме 52 482 704,98 руб. (счет-фактура N 190830 от 24.06.2013). На момент заключения Договора об отступном N 1 от 04.02.2015 данный комплекс не был смонтирован, складировался в упаковке. Подлежащее монтажу оборудование реализовано по цене 60 724 000,00 руб., в т.ч. НДС - 9 262 983,05 руб.

Согласно Отчета N 0-14-266 от 12.12.2014 об оценке движимого и недвижимого имущества, формирующего действующий имущественный комплекс ОАО "СМК" проведенной Агентством оценки, экспертизы и консалтинга ИНН 2309074474 на 02.12.2014 г., в таблице N 37 стоимость нового объекта (Комплекс оборудования тоннельного компостирования) определена 319 602 579 руб., в таблице N 44 совокупный износ объекта составил 81 % или 258 878 089 руб., рыночная стоимость с НДС определена 60 724 000 руб. (таблица N 2).

Оборудование на сумму 51 461 017 руб. (60 724 000 - 9 262 983) отражено ООО "Вертикаль" на балансовом счете 07 "Оборудование к установке".

Согласно Договору об отступном б/н от 04.02.2015, заключенного между ООО "Вертикаль" (Кредитор) и ОАО "Сочинский мусороперерабатывающий комплекс" (Должник), у Должника перед Кредитором имеются неисполненные обязательства по возврату займов и уплате процентов в общей сумме 59 864 127,23 руб., возникшие из нижеуказанных договоров:

* по договору займа N 2 от 16.05.2011 (в ред. Дополнительного соглашения от 01.10.2014), права (требования) по которому перешли к Кредитору на основании договора уступки прав (требований) N б/н от 29.12.2014, заключенного между ООО "ПромВижн" и Кредитором. Неисполненные обязательства Должника перед Кредитором на дату заключения настоящего Договора составляет: по возврату суммы займа (основного долга) - 25 000 000,00 руб. Срок возврата суммы займа наступил 31.12.2014. Далее - Договор займа 1;

* по договору займа б/н от 18.04.2011 (в ред. Дополнительного соглашения от 01.10.2014), права (требования) по которому перешли к Кредитору на основании Договора уступки прав (требований) N б/н от 29.12.2014, заключенного между ООО "ПромВижн" и Кредитором. Неисполненные обязательства Должника перед Кредитором на дату заключения настоящего Договора составляет: по возврату суммы займа (основного долга) - 29 864 127,23 руб. Срок возврата суммы займа наступил 31.12.2014 г. Далее - Договор займа 2;

- по договору займа 14/12-3 от 31.07.2012 права (требования) по которому перешли к Кредитору на основании Договора уступки прав (требований) N б/н от 29.12.2014, заключенного между ООО "ПромВижн" и Кредитором. Неисполненные обязательства Должника перед Кредитором на дату заключения настоящего Договора составляет: по возврату суммы займа (основного долга) - 5 000 000,00 руб. Срок возврата суммы займа наступил 30.07.2013 г. Далее - Договор займа 3.

Обязательства по возврату задолженности, Должником не исполнены. Кредитор и должник договорились о:

- полном прекращении обязательств Должника из Договора займа 1 и Договора займа 2, путем предоставления Должником Кредитору отступного в соответствии со статьей 409 ГК РФ и условиями договора,

- частичном прекращении обязательств Должника из Договора займа 3, путем предоставления Должником Кредитору отступного в соответствии со ст. 409 ГК РФ и условиями настоящего договора.

В качестве отступного (в целях частичного прекращения обязательств) Должник передает в собственность Кредитора, а Кредитор принимает в собственность от Должника следующее имущество (Оборудование):

- Линия упаковки твердых бытовых отходов производства фирмы, PTF Hausser GmbH. Германия, s/n A98-3Q-1273, стоимостью - 7 290 900,00 руб., в том числе НДС - 1 112 171,19 руб.

Данное Оборудование приобретено Должником на основании Контракта N 128-02 от 04.09.2012, заключенного Должником с Компанией R.C.PSA, Парадизо, Швейцария и принадлежит Должнику на праве собственности.

- Первичный измельчитель крупногабаритного мусора VB 750 D, зав. N 889, стоимостью - 9 195 000,00 руб., в том числе НДС - 1 402 627,12 руб.

Данное оборудование приобретено Должником на основании Контракта N 128-02 от 04 09.2012, заключенного Должником с ЗАО "ТИСКОНД" и принадлежит Должнику на праве собственности.

- Транспортные средства и самоходные машины стоимостью 32 478 700 руб., в том числе НДС 4 954 377,97 руб.

- Иное имущество стоимостью 8 452 600 руб., в том числе НДС 1 289 379,66 руб.

По соглашению сторон цена Имущества составляет 57 417 200,00 руб., в т.ч. НДС - 758 555,94 руб.

Право собственности на Имущество переходит к Кредитору, а отступное считается предоставленным (переданным) в день передачи Имущества.

Транспортные средства и самоходные машины приняты к учету и отражены через балансовый счет 08 на счет 01 "Основные средства". Прочее имущество принято к учету и отражено на счетах: 01 "Основные средства", 003.02 "Материалы переданные в производство".

ООО "Вертикаль" согласно Договора аренды оборудования без номера от 28.02.2015 (линия упаковки, дизель электростанция, первичный измельчитель), Договора аренды оборудования без номера от 18.03.2015 (топливозаправочная станция), двух договоров аренды транспортных средств без экипажа без номера от 27.02.2015 (17 единиц транспортных средств и самоходных машин) в качестве арендодателя предоставляет ООО "ТСМ" (Арендатор) имущество, приобретенное по Договору об отступном б/н от 04.02.2015 и Договору об отступном N 1 от 04.02.2015.

ООО "ТСМ" ИНН.2352044885 КПП 230801001 состоит на учете в ИФНС России N 1 по г. Краснодару с 12.02.2014.

Юридический адрес: 350049, Краснодарский край, Краснодар г., им. Тургенева ул., 138/3.

Филиал ООО "ТСМ" в г. Сочи (адрес): 354002, Краснодарский край, Сочи г., Водораздельная ул., 1.

С 2015 года ООО "ТСМ" оказывает услуги по утилизации бытовых отходов, а именно по сбору, сортировке, измельчению, подготовке к дальнейшему размещению (брикетирование, упаковка) на объекте по адресу г. Сочи, ул. Водораздельная, 1, для дальнейшей отправки на полигон в г. Адыгейск. До 2015 года данные услуги по адресу г. Сочи, ул. Водораздельная оказывало ОАО "СМК".

ООО "Вертикаль" (Заказчик) 01.01.2015 заключило с ООО "ТСМ" (Исполнитель) Договор N 17/2015-ТБО на услуги по утилизации твердых бытовых отходов собранных Заказчиком.

Согласно представленным документам по запросу налогового органа N 15-08/15242@ 02.07.2015 в Межрайонную ИФНС России N 8 по Краснодарскому краю о представлении материалов проведенных мероприятий налогового контроля в отношении ОАО "СМК" ИНН 23 3 9036439, установлено:

ОАО "Сочинский мусороперерабатывающий комплекс" (ОАО "СМК") ИНН 2319036439 КПП 231901001 состоит на учете в Межрайонной ИФНС России N 8 по Краснодарскому краю с 20.12.2005 г., Юридический адрес: 354002, Краснодарский кр., Сочи г., Водораздельная, 1.

Основной вид деятельности организации (90.0) - удаление сточных вод, отходов и аналогичная деятельность.

Согласно регистрационному делу ОАО "СМК" установлено, что ООО "ТСМ" является основным акционером общества (поручение об истребовании документов N 14-08/20867 от 13.07.2015).

Согласно бухгалтерскому балансу за 1 квартал 2015 г. представленному ОАО "СМК", установлено, что по состоянию на 31.03.2015 стоимость основных средств составила 189,8 млн. руб., дебиторская задолженность 124,6 млн. руб. Заемные средства 105,4 млн. руб., кредиторская задолженность 258,7 млн. руб. Следовательно, сумма финансовых активов недостаточна для погашения долгов предприятия.

На 01.01.2015 среднесписочная численность работников составляла 142 человека.

Согласно представленному пояснению (поручение об истребовании документов N 15-20/28398 от 21.05.2015) среднесписочная численность сотрудников в 1 квартале 2015 г. составила 2 человека.

Общество в 1 квартале 2015 г. в декларации по НДС заявило сумму налога к уплате 90 979 760 руб. (по 3-м срокам уплаты - 27.04.2015, 25.05.2015, 25.06.2015). Сумма недоимки по налогу на добавленную стоимость по состоянию на 27.07.2015 года согласно справки лицевого счета N 4768 от 30.07.2015 г. составила: налог 64 179 598,74 руб., пеня 867 408,02 руб.

Согласно сведениям, содержащимся в книге продаж за 1 квартал 2015 ОАО "СМК" основными покупателями являются: ООО "Вертикаль" (Договор об отступном б/н от 04.02.2015. Договор об отступном N 1 от 04.02.2015), ООО "ТСМ" ф-л в г. Сочи ул. Водораздельная, 1) (Договор купли-продажи б/н от 28.01.2015, Договор купли-продажи б/н от 28.01.2015, Договор купли-продажи недвижимого и движимого имущества и перевода долга б/н от 08.01.2015). В результате, чего было реализовано имущество и земельный участок, располагающийся по адресу г. Сочи, ул. Водораздельная, 1.

За 2 квартал 2015 г. в Межрайонную ИФНС N 8 по Краснодарскому краю ОАО "СМК" представлена налоговая декларация по НДС с нулевыми показателями, налоговая база отсутствует.

Данные по налогу на имущество согласно расчету по налогу на имущество ОАО "СМК" за 6 месяцев 2015 года представленного ОАО "СМК" указывали, что на 01.01.2015 остаточная стоимость основных средств составляла 357 557 210 руб. а по состоянию на 01.03.2015 остаточная стоимость основных средств составляла сумму 50 102 руб., на 01.06 2015 сумму 41 752 руб.

Также в ходе проверки налоговым органом было установлено, что между ОАО "Сочинский мусороперерабатывающий комплекс" (Заемщик) и АКБ "СОЮЗ" (Заимодатель), заключен Договор о представлении кредитной линии N 035/2013-РJI00-00 от 24.05.2013. Кредиты в рамках данной кредитной линии предоставляются заемщику на следующие цели: покупка оборудования (оплата по договорам купли-продажи, заключенным с ОАО "ВЭБ-лизинг" и соглашению о замене сторон, заключенному с ЗАО "ИНВЕСТ-СВЯЗЬ-ХОЛДИНГ").

Анализом выписок банков об операциях на счетах ОАО "СМК" установлено 21.06.2013 получение кредита в сумме 528 139 836.04, а в июле 2014 года установлена оплата основного долга 11 120 000 руб. и процентов по кредиту 5 562 010,.79 руб. в адрес АКБ "СОЮЗ". Иных расчетов по договору о представлении кредитной линии непосредственно ОАО "СМК" не осуществляло.

Между АКБ "СОЮЗ" (залогодержатель) и ОАО "СМК" (залогодатель) 24.05.2013 года заключен договор об ипотеке N 035/2013-3H01-00 от 24.05.2013, согласно которому ОАО "СМК" представляет АКБ "СОЮЗ" в залог недвижимое имущество, которое впоследствии было реализовано ООО "Вертикаль", ООО "ТСМ", в обеспечение своевременного и полного исполнения обязательств по договору об открытии кредитной линии N 03 5/2013-PJI00-00 от 24.05.2013.

Залогодатель предоставляет Залогодержателю в залог следующее недвижимое имущество: административно-бытовой корпус; блок-бокс автовесовой; блок-бокс КПП; весы автомобильные; канализационная насосная станция; ограждение территории; мусоросортировочная станция; станция очистки ливневых вод; трансформаторная; блочные туалетные кабины; права аренды по Договору о переуступке прав и обязанностей по договору от 14.05.2009 N 01C-4/3-1074 о переуступке прав и обязанностей по договору N 4900005162 о предоставлении земельного участка в пользование на условиях аренды (договору аренды) от 24.04.2009, заключенному 31.12.2009 между Залогодателем и ОАО "Тоннельный отряд N 44". Договор аренды предусматривает предоставление на срок до 2058 года в аренду Залогодателю земельного участка общей площадью 43366 квадратных метров, кадастровый номер 23:49:0301004:42, категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование: для эксплуатации комплекса по сортировке и переработке твердых бытовых отходов, находящегося по адресу: Краснодарский край, г. Сочи, Хостинский район, ул. Водораздельная, 1, в границах указанных в кадастровом паспорте земельного участка. Стороны оценивают предмет залога в 280 434 386,00 руб. в т.ч. НДС.

Впоследствии был заключен Договор купли-продажи недвижимого и движимого имущества и перевода долга б/н от 08.01.2015 (г. Сочи) между ОАО "Сочинский мусороперерабатывающий комплекс" (Продавец), ООО "ТСМ" (Покупатель) и Акционерный коммерческий банк "СОЮЗ" (Банк, Залогодержатель). Стороны договорились о купле-продаже следующего имущества:

- недвижимое имущество: блок-бокс автовесовой, литер ПА: ограждение территории, литер 1; блок-бокс КПП, литер ПК; мусоросортировочная станция, литер МС; трансформаторная, литер ТП; административно-бытовой корпус, литер Ппп1; весы автомобильные; станция очистки ливневых вод; канализационная насосная станция, литер КН; блочные туалетные кабины, литер Г; дезинфекционная ванна.

- технологическое оборудование: комплексная линия для рециклинга полиэтилентерефталата (ПЭТФ) производительностью по переработке 1300 кг/час; комплексная линия для рециклинга полиэтилена и полипропилена (ПЭ и 1111) производительностью по переработке 650 кг/час; технологическое оборудование сортировочной станции для твердых бытовых отходов.

Указанное имущество продается за 444 596 157,23 руб., в том числе НДС 67 819 752,80 руб.

Кроме этого Стороны договорились о переводе долга по Договору об открытии кредитной линии N 035/213-РЛ00-00 от 24.05.2013.

Право собственности на здание Административно-бытового корпуса литер Ппп1, находящегося по адресу: Краснодарский край, город Сочи, ул. Водораздельная, 1 принадлежит ООО "ТСМ" на праве собственности, что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации права от 26.02.2015 г., серия 23-АН N 466076, выданным Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Краснодарскому краю, запись регистрации N 23-23/050-23/050/004/2015-290/3 от 26.02.2015.

Налоговым органом в акте проверки отражено, что в ходе проверки установлено, что в 1 квартале 2015 г. ОАО "СМК" арендовало офисное помещение (нежилое помещение N 45) площадью 27,3 кв.м. согласно Договору аренды нежилого помещения о/и от 01.03.2015, заключенного с ООО "ТСМ" ИНН 2352044885.

Согласно выпискам банка Краснодарский ф-л АКБ "СОЮЗ" (ОАО) движения денежных средств на счетах ОАО "СМК" не прослеживаются с 01.05.2015. Остаток по счету на конец периода равен 0,00 руб.

Таким образом, судом установлено, что в первом квартале ОАО "СМК" производственную деятельность не осуществляло, производился вывод основных средств и персонала общества в другие предприятия, в том числе в ООО "Вертикаль".

Кроме этого налоговым органом из анализа банковских выписок Краснодарского ф-ла АКБ "СОЮЗ" (ОАО) установлено следующее.

02.03.2015 ОАО "СМК" получило от ООО "ТСМ" двумя траншами 10,27 млн. руб. и 30,58 млн.руб. с назначением платежа "за имущество", при этом часть денежных средств в размере 4,86 млн. ОАО "СМК" возвращает ООО "ТСМ" "согласно письма б/н от 27 02.2015", затем 35,991 млн.руб. ОАО "СМК" перечисляет в адрес ООО "Вертикаль", которое эти денежные средства перечисляет ООО "ТСМ". Все операции осуществлены в один день, кроме того, для перечисления денежных средств в адрес ОАО "СМК" организация ООО "ТСМ" получила от АКБ "СОЮЗ" 02.03.2015 кредит в размере 35,966 млн. по договору N003/2015-РЛ00-00 от 12.02.2015, который после осуществления вышеуказанных расчетов в этот же день 02.03.2015 был погашен.

Таким образом, установлено, что фактической оплаты по реализованному ОАО "СМК" в адрес ООО "Вертикаль" имуществу осуществлено не было. Все расчеты строятся на основании договоров об отступном.

Согласно осмотру (акт N 151 174/22-28/172 от 20.07.2015) установлено, что ООО "Вертикаль" по юридическому адресу не располагается. Согласно протокола допроса от 14.07.2015 Волошина С.В., являющегося одновременно учредителем ООО "Вертикаль" и гл. бухгалтером филиала ООО "ТСМ" в г. Сочи (записано со слов Волошина СВ.), установлено, что ООО "Вертикаль" по адресу г. Сочи, ул. Водораздельная, 1 не располагается, договоров аренды офиса не заключено, все транспортные средства сданы в аренду ООО "ТСМ". Комплекс компостирования располагается по адресу г. Сочи, ул. Водораздельная, 1 на безвозмездной основе находится у ООО "ТСМ". Часть технического оборудования, спец. автотранспорта передана в аренду ООО "ТСМ". Остальная часть оборудования хранится по адресу г. Сочи, ул. Водораздельная, 1 для дальнейшего использования. Основным местом работы является Филиал в г. Сочи ООО "ТСМ" по совместительству трудоустроен в ООО "Вертикаль".

Налоговым органом установлено, что часть сотрудников ОАО "СМК" в настоящее время числится в штате ООО "Вертикаль" (12 человек) и одновременно числятся в ООО "ТСМ", где и получают заработную плату. Оставшиеся работники ОАО "СМК" (94 человека) числятся в ООО "ТСМ".

Учитывая вышеизложенное, судом установлено, что действия налогоплательщика не имеют экономического обоснования, направлены исключительно на искусственное создание условий для возмещения НДС из бюджета.

Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 53 от 12.10.06 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды" (далее - Постановление N 53) гласит, что уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применение более низкой налоговой ставки, а так же получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета признается налоговой выгодой для налогоплательщика. В пунктах 1, 5 и 10 Постановления 53 указано, что представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежаще оформленных документов, предусмотренных НК РФ, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельностью.

Согласно пунктам 5 и 6 Постановления 53 о необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств: невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг; отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств; учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций; совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.

Таким образом, данные первичных документов, составляемых при совершении хозяйственной операции и представляемых налогоплательщиком в налоговые органы, должны отвечать установленным законодательством требованиям и содержать достоверные сведения об обстоятельствах, с которыми законодательство связывает реализацию права на осуществление налоговых вычетов.

В Определениях от 18.04.2006 N 87-0, от 16.11.2006 N 467-0, от 20.03.2007 N 209-О-О, от 12.07.2006 N 267-0, от 04.06.2007 N 366-О-П Конституционный Суд Российской Федерации указал, что разрешение споров о праве на налоговый вычет, касающихся выполнения обязанности по уплате налога не должно ограничиваться только установлением формальных условий применения норм законодательства о налогах и сборах, и в случае сомнений в правомерности применения налогового вычета, в том числе и в рамках проводимой налоговым органом камеральной проверки, необходимо установить, исследовать и оценить всю совокупность имеющих значение для правильного разрешения дела обстоятельств (оплата покупателем товаров (работ, услуг), фактические отношения продавца и покупателя, наличие иных, помимо счетов-фактур, документов, подтверждающих уплату налога в составе цены товара (работы, услуги и т.п.). При оценке действия налогоплательщика с точки зрения его добросовестности, необходимо исходить из совокупности всех обстоятельств, их объективного указания на злоупотребление налогоплательщиком правом на возмещение НДС, создание схемы, направленной на уклонение от уплаты налога одними участниками сделки и получение НДС из бюджета другими. Установление факта недобросовестности налогоплательщика влечет отказ в удовлетворении требований о возмещении уплаченного НДС.

Судом не приняты доводы общества, изложенные в заявлении, как не соответствующие фактическим обстоятельствам осуществления реальной хозяйственной деятельности общества по приобретению имущества по отступному у ОАО "СМК".

В ходе камеральной налоговой проверки первичной декларации по НДС за 1 квартал 2015 года, представленной заявителем, выявлены обстоятельства, свидетельствующие о создании схемы получения необоснованной налоговой выгоды в форме возмещения НДС, путем приобретения имущества по договору отступного с целью вывода основных средств и отсутствия в дальнейшем осуществления реальной хозяйственной деятельности, что подтверждается вышеизложенными обстоятельствами.

Ссылки общества на то, что определением суда от 25.12.15 по делу о банкротстве ОАО "СМК" требования инспекции о включении в реестр требований кредиторов 66 962 218 руб. 74 коп., из которых 64 179 598 руб. 74 коп. задолженность по НДС за 1 квартал 2015 г и 2 373 903 руб. 17 коп. финансовых санкций, удовлетворены и данное обстоятельство опровергает довод инспекции о неуплате поставщиком в бюджет НДС, апелляционным судом отклонены, как не опровергающие названные выводы суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что инспекция пришла к правильному выводу о том, что общество неправомерно заявило налоговые вычеты по НДС по контрагенту ОАО "СМК" на общую сумму 18 021 539 руб. и отказала в возмещении НДС в сумме 17 842 130 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 101 НК РФ акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 настоящего Кодекса. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на один месяц.

Пунктом 2, 3 статьи 101 НК РФ установлено, что руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка.

Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя.

Неявка лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представителя), извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, не является препятствием для рассмотрения материалов налоговой проверки, за исключением тех случаев, когда участие этого лица будет признано руководителем (заместителем руководителя) налогового органа обязательным для рассмотрения этих материалов.

Перед рассмотрением материалов налоговой проверки по существу руководитель (заместитель руководителя) налогового органа должен:

1) объявить, кто рассматривает дело и материалы какой налоговой проверки подлежат рассмотрению;

2) установить факт явки лиц, приглашенных для участия в рассмотрении. В случае неявки этих лиц руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выясняет, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке, и принимает решение о рассмотрении материалов налоговой проверки в отсутствие указанных лиц либо об отложении указанного рассмотрения;

3) в случае участия представителя лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, проверить полномочия этого представителя;

4) разъяснить лицам, участвующим в процедуре рассмотрения, их права и обязанности;

5) вынести решение об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки в случае неявки лица, участие которого необходимо для рассмотрения.

Следовательно, НК РФ устанавливает четкую процедуру рассмотрения материалов налоговой проверки и соблюдения прав налогоплательщика на участие в рассмотрении данных материалов и представления своих возражений, несоблюдение данной процедуры является безусловным основанием для признания решения о привлечении к налоговой ответственности недействительным.

Как следует из материалов дела, Извещением от 29.10.2015 N 15-20/273 заявитель приглашен на рассмотрение материалов дополнительных мероприятий налогового контроляN 15-15/126 от 28.09.2015 по результатам рассмотрения акта камеральной налоговой проверки от 10.08.2015 N 15-18/80317, которое было получено представителем по доверенности Волошиным С.В.

Оспариваемые решения вынесены в присутствии представителя по доверенности Колесник Е.В. и уполномоченного представителя Волошина С.В.

Таким образом, суд установил, что должностным лицом, проводившим камеральную налоговую проверку, соблюдены требования, установленные НК РФ и условия процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, что обществом не оспаривалось.

При таких обстоятельствах судом сделан правильный вывод о том, что налоговым органом не были нарушены требований статьи 101 НК РФ в части уведомления общества о времени и месте рассмотрения материалов выездной налоговой проверки для соблюдения прав налогоплательщика представлять свои возражения, а также участвовать в рассмотрении дела о налоговом правонарушении.

Согласно пункта 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

По совокупности приведенных выше обстоятельств и обоснований, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии у общества оснований для применения вычета по НДС по поставщику ОАО "СМК" и соответственно, об обоснованности спорных решений об отказе обществу в возмещении сумы НДС в размере 17 842 130 руб. за 1 квартал 2015 года, доначислении НДС в сумме 179 409 руб., пени в сумме 5182,11 руб., привлечении к налоговой ответственности в виде штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 35 881,80 руб.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильность сделанных судом первой инстанции и подтвержденных материалами дела выводов.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

При указанных обстоятельствах основания для отмены или изменения обжалуемого судебного акта отсутствуют.

В силу подпунктов 3, 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба на решение суда первой инстанции облагается государственной пошлиной для юридических лиц в размере в размере 1 500 руб.

При подаче апелляционной жалобы общество платежным поручением N 626 от 07.11.2016 уплатило государственную пошлину в размере 3 000 руб.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично или полностью в случае уплаты государственной пошлины в большем размере, чем это предусмотрено.

Таким образом, уплаченная ООО "Вертикаль" государственная пошлина в размере 1 500 руб. подлежит возврату из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11.10.2016 по делу N А32-22371/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ООО "Вертикаль" возвратить из федерального бюджета 1 500 руб. государственной пошлины.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.Н. Стрекачёв

Судьи

Д.В. Емельянов Н.В. Сулименко