Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13 декабря 2017 г. N Ф08-9219/17 по делу N А32-43673/2016

г. Краснодар

13 декабря 2017 г.

Дело N А32-43673/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 06 декабря 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 декабря 2017 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Алексеева Р.А., судей Айбатулина К.К. и Кухаря В.Ф., при участии от истца - публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань" в лице Армавирского филиала (ИНН 2308119595, ОГРН 1062309019794) - Шишова С.А. (доверенность от 11.09.2017), от ответчика - индивидуального предпринимателя Харченко Евгения Николаевича (ИНН 616400099573, ОГРНИП 304616434900020) - Андрианова А.А. (доверенность от 30.11.2016), от третьего лица - публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани в лице филиала Лабинские электрические сети (ИНН 2309001660, ОГРН 1022301427268) - Галяевой К.Н. (доверенность от 23.12.2016), рассмотрев кассационную жалобу публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.05.2017 (судья Куликов О.Б.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.08.2017 (судьи Малыхина М.Н., Галов В.В., Попов А.А.) по делу N А32-43673/2016, установил следующее.

ПАО "ТНС энерго Кубань" (далее - компания) в лице Армавирского филиала обратилось в арбитражный суд с иском к индивидуальному предпринимателю Харченко Е.Н. (далее - предприниматель) о взыскании 2 006 753 рублей 06 копеек стоимости безучетно потребленной электрической энергии.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ПАО "Кубаньэнерго" в лице филиала Лабинские электрические сети (далее - сетевая организация).

Решением от 26.05.2017, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 17.08.2017, в иске отказано. Судебные акты мотивированы тем, что акт о неучтенном потреблении составлен в отсутствие уполномоченного представителя ответчика. Согласно протоколу совместной комиссии по определению количества неучтенной электроэнергии от 29.12.2015 принято решение аннулировать указанный акт ввиду несоответствия регламенту. Заключение о проверки пригодности электросчетчика от 18.12.2016 N 97 суды оценили критически, поскольку счетчик инструментальную проверку не проходил, ответчик приглашен не был.

В кассационной жалобе третье лицо просит отменить судебные акты и отказать в иске. Заявитель ссылается на то, что то проверка прибора учета проводилась на закрытой территории оздоровительного комплекса ответчика, на котором действует пропускной режим в присутствии Бурцева А.М., названного дежурной КПП главным инженером. Полномочия Бурцева А.М. в качестве представителя потребителя явствовали из обстановки. Бурцев А.М. открыл своими ключами трансформаторную подстанцию, в процессе проверки неоднократно звонил Харченко Е.Н., подписал акт о безучетном потреблении, в его присутствии прибор учета был упакован и опломбирован для доставки на проверку. Суд первой инстанции необоснованно отклонил заключение, поскольку наличие в приборе учета постороннего предмета является достаточным основанием для получения вывода о вмешательстве в прибор учета.

Изучив материалы дела и доводы жалобы, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что в удовлетворении жалобы надлежит отказать.

Как следует из материалов дела, 27.08.2012 компания (гарантирующий поставщик) и предприниматель (потребитель) заключили договор энергоснабжения N 1050287.

В соответствии с пунктом 2.1 договора предметом договора является продажа гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных договором. Потребитель обязан соблюдать установленные договором условия оплаты. Оплачивать все начисления, предусмотренные договором (пункт 3.3.1 договора).

Пунктом 3.3.7 договора предусмотрено, что потребитель обязан поддерживать в надлежащим техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирования реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств.

Потребитель обязан, сообщать сетевой организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства) обо всех неисправностях оборудования, принадлежащего сетевой организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства), находящегося в помещении или на территории потребителя (пункт 3.3.15 договора).

Потребитель также обязан незамедлительно сообщать сетевой организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства) обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств. Выполнять технически обоснованные предписания сетевой организации (владельца объектов электросетевого хозяйства) по приведению схем учета в соответствии с нормами, правилами и требованиями действующего законодательства Российской Федерации (пункт 3.3.17 договора).

Количество принятой потребителем электроэнергии (мощности) за расчетный период определяется по показаниям расчетных приборов учета (раздел 4 договора).

При этом стороны согласовали, что гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа к электроустановкам и схемам учета для контроля за соблюдением установленных режимов электропотребления (мощности), осмотра расчетных средств измерения, проведения замеров по определению показателей качества электроэнергии (не чаще одного раза в месяц), а потребитель в этой связи по условиям договора обязан обеспечить беспрепятственный допуск уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и сетевой организации к приборам учета электроэнергии (мощности), установленным в электроустановках потребителя, в целях осуществления контроля по приборам учета за соблюдением установленных режимов потребления электроэнергии (мощности), проведения замеров по определению качества электроэнергии, проведения контрольных проверок расчетных счетчиков и схем учета на месте установки, проверок соблюдения технических требований не чаще одного раза в месяц (пункты 3.3.16, 3.4.1 договора).

Пунктом 4.5 договора предусмотрено, что при непредставлении показаний расчетных приборов учета, отсутствии расчетного прибора учета, временном выходе из эксплуатации расчетного прибора учета, нарушения целостности пломб количество поданной гарантирующим поставщиком электрической энергии (мощности) в точке поставки определяется расчетным способом, утвержденным законодательством Российской Федерации.

15 декабря 2015 года в отношении предпринимателя составлен акт N 14040179 о неучтенном потреблении электрической энергии. Основанием для составления акта послужила неисправность прибора учета (индикатор электронного счетчика не работает).

Предприниматель стоимость выявленного объема неучтенного потребления электроэнергии не оплатил, поэтому компания обратилась в суд.

Суды отказали в иске исходя из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. В силу пункта 1 статьи 543 Кодекса абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

В силу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и названным документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

По смыслу пункта 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. В акте должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета; объяснения лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

В соответствии с пунктом 193 Основных положений N 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация). Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Суды установили, что сетевой организацией составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 15.12.2015 N 14040179. Полномочия лица (Бурцева А.М.), указанного в акте как представителя ответчика, не подтверждены.

На момент составления акта данное лицо в штате ответчика не состояло, работником предпринимателя не являлось, что подтверждено копией трудовой книжки (т. 1, л. д. 111).

Доводы о проведении проверки прибора учета на закрытой территории оздоровительного комплекса ответчика, на котором действует пропускной режим, и о том, что полномочия Бурцева А.М. явствовали из обстановки, поскольку он открыл своими ключами трансформаторную подстанцию и в процессе проверки неоднократно звонил Харченко Е.Н., оценены и отклонены судом апелляционной инстанции.

Суды обоснованно указали, что свидетельские показания заинтересованного лица (работника сетевой компании) в ситуации, когда сетевая компания на свой риск проводит проверку без официального извещения ответчика, без получения документального подтверждения правомочий лица, подписавшего акт, и без использования средств объективной фиксации обстоятельств, на основании которых сотрудники сетевой компании предполагают, что правомочия представителя явствуют из обстановки (видеосъемка), не могут быть приняты в качестве достаточного и достоверного доказательства.

Кроме того, суды учли, что предприниматель 22.12.2015 обращался с заявлением в компанию, в котором указывал на несогласие с актом о неучтенном потреблении, просил рассмотреть акт на совместной комиссии (т. 1, л. д. 97). Согласно протоколу совместной комиссии по определению количества неучтенной электроэнергии от 29.12.2015 принято решение аннулировать акт ввиду несоответствия регламенту.

Суды правомерно указали, что сетевой организацией при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии не были соблюдены положения Правил N 442, что влечет за собой негативные последствия в виде квалификации такого документа в качестве недопустимого доказательства, полученного с нарушением закона.

Суд первой инстанции, оценив критически заключение о проверке пригодности электросчетчика от 18.12.2016 N 97, в определении от 14.03.2017 предлагал участвующим в деле лицам рассмотреть вопрос о назначении по делу судебной экспертизы. Представители лиц, участвующих в деле, на предложение суда о проведении экспертизы ответили отказом.

Согласно части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. В данном случае компания и сетевая организация не проявили разумную осмотрительность и внимательность для предвидения наступления негативных последствий своих действий.

Таким образом, осуществление безучетного потребления электрической энергии ответчиком не доказано. В удовлетворении исковых требований судами правомерно отказано.

Доводы жалобы по существу сводятся к переоценке доказательств, что в силу главы 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не допускается в суде кассационной инстанции.

Основания для отмены или изменения решения и постановления не установлены.

Руководствуясь статьями 274, 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.05.2017 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.08.2017 по делу N А32-43673/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Р.А. Алексеев

Судьи

К.К. Айбатулин В.Ф. Кухарь