Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 5 сентября 2018 г. N Ф08-6960/18 по делу N А53-17538/2017

г. Краснодар

05 сентября 2018 г.

Дело N А53-17538/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 04 сентября 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 сентября 2018 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Трифоновой Л.А., судей Кухаря В.Ф. и Рыжкова Ю.В., при ведении протокола помощником судьи Селиховым М.Ю. и участии в судебном заседании, проводимом с использованием систем видеоконференц-связи с Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом, от истца - индивидуального предпринимателя Жученко Ирины Жаковны (ИНН 615500248481, ОГРНИП 311618211900018), от ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" (ИНН 6167049710, ОГРН 1026103159840) - Закурка А.В. (доверенность от 18.04.2016), Полетаева О.Г. (доверенность от 13.06.2018)), Карепина Д.В. (доверенность от 29.01.2018) и Шашуры С.А. (доверенность от 18.12.2017), в отсутствие второго ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Шахтымежрайгаз Сервис" (ИНН 6155071277, ОГРН 1146182003593), извещенного о времени и месте судебного заседания, в том числе посредством размещения информации в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 15.01.2018 (судья Овчаренко Н.Н.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2018 (судьи Величко М.Г., Баранова Ю.И., Еремина О.А.) по делу N А53-17538/2017, установил следующее.

Индивидуальный предприниматель Жученко И.Ж. (далее - истец, предприниматель) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с иском к ООО "Газпром межрегионгаз Ростов-на-Дону" (далее - ответчик, общество), ООО "Шахтымежрайгаз Сервис" (далее - исполнитель) о признании незаконными действий общества по составлению акта от 31.03.2017 N 8667 и обязании общества без требования о проектировании ввести в эксплуатацию прибор учета газа G4Т (марки ВК) на объекте истца в нежилом здании N 37-В по проспекту Ленинского Комсомола в г. Шахты, а также сводного акта от 31.03.2017 N 55612 по начислению по проектной мощности газоиспользующего оборудования объема 1605 куб. м газа за март 2017 года по договору поставки газа от 24.02.2011 N 43-3-12698/11-Н (далее - договор поставки).

Решением от 15.01.2018, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 12.05.2018, акт от 31.03.2017 N 8667 признан недействительными, суд обязал общество без требования проектирования ввести в эксплуатацию прибор учета газа ВК-G4T на участке предпринимателя в нежилом здании N 37-В, расположенном по адресу: Ростовская область, г. Шахты, проспект Ленинского Комсомола; признан недействительным акт от 31.03.2017 N 55612 в части определения объема полученного газа по мощности газоиспользующего оборудования. В иске к исполнителю отказано.

Судебные акты мотивированы тем, что установленное в магазине "Бриз", расположенном по адресу: г. Шахты, пр-кт Ленинского Комсомола, 37-В, газопотребляющее оборудование - котел Fonditol Victoria Compact-24 кВт - соответствует утвержденному рабочему проекту, выполненному ООО "Шахтремстройсервис" 07.09.2006 и в тот же день согласованному с Департаментом архитектуры и градостроительства г. Шахты, а также условиям пункта 3.4 договора поставки, поскольку из паспорта по установке, пользованию и техническому обслуживанию названного котла следует, что его максимальная мощность составляет 2,7 куб. м/час и оснований для внесения изменений в проектную документацию по монтажу газового оборудования по указанному адресу не имеется.

В кассационной жалобе поставщик просит отменить судебные акты и отказать в иске в полном объеме. Заявитель считает, что установленное у потребителя средство измерения не позволяет осуществлять надлежащий учет потребляемого газа и поэтому не может быть принято в качестве коммерческого узла учета. Неисправность узла учета газа в соответствии с пунктом 4.14 договора, пунктом 23 Правил поставки газа является основанием для расчета объема потребленного газа не по показаниям узла учета газа (далее - УУГ), а исходя из максимальной проектной мощности газоиспользующего оборудования. Суды сделали ошибочный вывод о том, что неработоспособность литиевой батареи УУГ не свидетельствует о нарушениях в его работе, а основания для внесения изменений в проектную документацию отсутствуют. Замена газоиспользующего оборудования, повлекшая за собой увеличение его мощности, требует приведения в соответствие типоразмера средства измерения.

Возражая относительно доводов жалобы, предприниматель в отзыве считает судебные акты законными и обоснованными.

Отзыв от исполнителя в суд не поступил.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва, выслушав представителей сторон по делу, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа пришел к следующим выводам.

Суды, рассматривая заявленные требования, сочли, что иск предпринимателя направлен на пресечение действий ресурсной организации, создающих угрозу нарушения прав предпринимателя как потребителя ресурса, которому ограничена подача ресурса, и данный способ защиты соответствует статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс).

На этом основании суды признали недействительными акты от 31.03.2017 N 8667 и 55612 недействительными.

Этот вывод является ошибочным, поскольку названные акты и действия по их составлению не являются ненормативными правовыми актами государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями. Составившее их лицо является коммерческой организацией и не наделено публичными полномочиями.

Поэтому судебные акты в части признания недействительными актов от 31.03.2017 N 866 и 55612 подлежат отмене, в иске в этой части надлежит отказать.

Как следует из материалов дела и установлено судами, по адресу: г. Шахты, проспект Ленинского Комсомола, 37-В расположен магазин "Бриз", который находится в пользовании истца.

09 июня 2006 года ООО "Шахтремстройсервис" разработало для истца рабочий проект газификация указанного магазина (заказ N III/06/228 ГСН/ГСВ) с приложением плана наружного газопровода Г-1 от точки врезки до ввода в здание магазина и плана газифицируемого здания М1:100, из которого усматривается мощность газового оборудования Junker H = 2,7-м.

Согласно паспорту на газовое оборудование, выданному ОАО "Шахтымежрайгаз", в помещении магазина "Бриз" установлен котел 1 навесной "Юнкер ZW 23", счетчик - 1.

16 октября 2006 года ОАО "Шахтымежрайгаз" проверило и приняло к эксплуатации - на "отпуск газа Н котел Юнкер Бош", с отметкой "тяга есть, утечек нет, п/с 00000,050, N 1 счетчик N 3061764".

22 июня 2009 года ООО "Ростовская региональная компания по реализации газа" (поставщик) и Жученко Ирина Жаковна (покупатель) заключили договор поставки, согласно которому поставщик обязался поставлять с 01.01.2010 по 31.12.2010 газ (не для личных коммунально-бытовых нужд) до границы газотранспортной системы (далее - ГТС) Трансгаза (далее - Трансгаз), включая газораспределительную станцию (далее - ГРС) с газопроводами газораспределительной организации (далее - ГРО) или покупателя, а покупатель - получать и оплачивать его снабженческо-сбытовые услуги (ПССУ). Срок действия договора установлен с 01.01.2010 по 31.12.2010.

Согласно паспорту на газовое оборудование, выданному ОАО "Шахтымежрайгаз", 04.06.2010 осуществлена "замена счетчика BK GT 3061764, v/c 09750 м3 на счетчик Вектор 06282", что зафиксировано работником Шахтинского участка N 5 ООО "Метромоцентр".

29 апреля 2010 года ООО "Ростоврегионгаз" направило истцу предписание о замене в срок до 31.08.2010 счетчика ВК-G4Т N 3061764, поскольку он не отвечает требованиям пункта 2.4, 2.5 Правил учета газа N 1198. Газопотребляющее оборудование установлено у истца Junkers-24 - 1 шт. (т. 1, л. д. 91).

04 июня 2010 года в магазине "Бриз" заменен прибора учета ВК GТ 3061764 на Вектор N 06282, который принят к эксплуатации Шахтинским участком N 5 ООО "Метрогазцентр", и составлен акт от 04.06.2010 (т. 1, л. д. 16).

08 июня 2010 года ООО "Ростоврегионгаз" приняло УУГ в магазине "Бриз", о чем составило акт приема в эксплуатацию УУГ истца (т. 1, л. д. 92).

Из указанного акта следует, что адресу: проспект Ленинского Комсомола 37-В демонтирован газовый счетчик ВК-G4Т N 3061764 и установлен счетный прибор Вектор G4Т N 6282, а также узел учета Junkers максимальной мощностью 6 нм3/час, минимальной - 0,04 нм3/час. В акте ООО "Ростоврегионгаз" указано, что УУГ соответствует требованиям действующего нормативно-технической документации и допускается к эксплуатации в качестве коммерческого.

24 февраля 2011 года общество (поставщик) и предприниматель (покупатель) заключили договор поставки газа N 43-3-12698/11-Н, по которому поставщик обязался поставлять с 01.03.2011 по 31.12.2011 (не для личных коммунально-бытовых нужд) до границы газотранспортной системы Трансгаза, включая газораспределительную станцию, газопроводов газораспределительной организации или покупателя, а покупатель получать (выбирать) газ, добытый ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами, и оплачивать стоимость газа и снабженческо-сбытовые услуги.

Пунктом 3.4 договора предусмотрено, что покупателю разрешается использовать следующие газопотребляющие установки:

- газовый котел Юнкер Бош 24, проспект Победы Революции, 103, магазин "Дебют", мощностью 2,72 тыс. куб. м/ч;

- газовый котел Юнкет Бош 24, проспект Ленинского комсомола, 37-В, магазин "Бриз", мощностью 2,72 тыс. куб. м/ч.

Суммарная производительность газоиспользующих установок покупателя - 5,44 тыс. куб. м/час.

Согласно пункту 4.1 договора стороной, ведущей учет газа, является поставщик.

Количество поставляемого газа (объем куб. м) определяется по УУГ поставщика, установленным на распределительных газопроводах.При неисправности или отсутствии УУГ поставщика, а также при несоответствии их требованиям действующих стандартов количество поставляемого газа определяется по УУГ ГРО. При отсутствии или неисправности УУГ ГРО количество поставляемого газа определяется по УУГ покупателя, согласно таблице N 3, а именно:

1) место установки узла учета газа: проспект Победы Революции, 103, магазин "Дебют"; марка, тип и N счетчика: Вектор G4Т, N 06266;

2) место установки УУГ - проспект Ленинского комсомола, 37-В, магазин "Бриз", марка, тип и N счетчика: Вектор G4Т, N 06282.

Неисправностью УУГ является несоответствие его, либо любого из его составных частей метрологическим и техническим требованиям к средствам измерений, несоблюдение требований к условиям эксплуатации средств измерений, отсутствие действующих поверительных клейм.

01 июля 2015 года истец (заказчик) заключила с ООО "Шахтымежрайгаз Сервис" (исполнитель) договор N 80 на техническое, аварийное обслуживание и ремонт объектов газового хозяйства, предметом которого является выполнение исполнителем для заказчика работ по техническому, аварийному обслуживанию и ремонту объектов газового хозяйства по объектам на проспекте Победа Революции, 103, магазин "Дебют", центральный рынок, и проспекте Ленинского Комсомола, 37-В и сдача результата работы заказчику.

Приложением N 1 к договору N 80 стороны утвердили реестр объектов газового хозяйства и график обслуживания.

Приложением N 2 к договору N 80 стороны согласовали смету стоимости выполнения работ по техническому обслуживанию объектов газового хозяйства.

12 января 2017 года работники ООО "Шахтымежрайгаз Сервис" прибыли в магазин "Бриз" и установили, что котел Junkers 24 кВт заменен на аналоговый котел Fondital 24 кВт Дон, тяга имеется, утечек нет, что и отметили в паспорте на газовое оборудование, провели повторный инструктаж.

29 марта 2017 года истец обратился в Шахтинский участок общества с заявлением о направлении специалиста для демонтажа охранной пломбы УУГ ввиду его неисправности (погасло табло счетчика) и опломбирования газопотребляющего оборудования в магазине "Бриз" (проспект Ленинского Комсомола, 37-В).

31 марта 2017 года общество уведомило предпринимателя о несоответствии УУГ в магазине "Бриз" требованиям вновь введенных нормативных документов ГОСТ Р 8.741-2011 (пункт 7.4.3), пункту 9.3.4 МИ 3082-2007 и предложило выполнить реконструкцию УУГ до 01.10.2017. Предприниматель предупрежден о том, что при невыполнении требований в установленный срок на основании пункта 23 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила N 162), и действующего договора на поставку газа, расчет количества поданного газа будет определяться по проектной мощности неопломбированных газоиспользующих установок исходя из 24 часов их работы в сутки с 01.10.2017 до приведения узла учета газа в соответствии с требованиями действующих стандартов.

Из акта от 31.03.2017 N 8667 следует, что с участием инженеров-метрологов Шахтинского участка общества Пешехонова М.И., Полха А.М., представителя предпринимателя Банниковой Е.Н. в магазине "Бриз" демонтирована пломба УУГ, в состав которого входят:

- корректор (вычислитель) - встроенный, предел измерения - 0,04-6 м3/ч, N 06282, срок очередной поверки - 2020 год,

- манометр - установлен,

- термометр - встроенный.

Название неопломбированного газопотребляющего оборудования - котел Fondotal Victoria Compact-24 - 1 шт.

Проектная мощность газопотребляющего оборудования, подключенного к данному УУГ, равна 2,73 нм3/ч. Мощность неопломбированного оборудования на момент проверки - 2,73 нм3/ч. Произведен демонтаж охранных пломб со следующих СИ: счетчика N 5302043, 2071771 - ШМРГ.

Инженеры-метрологи Шахтинского участка общества указали, что УУГ неисправен (потух дисплей), а установленное ГРО не соответствует договору поставки газа.

В заключении к акту отмечено, что демонтаж пломб произведен в связи с неисправностью УУГ, объем поданного газа следует определять по мощности ГРО исходя из 24 часов работы его в сутки с 01.03.2017.

Установлена охранная пломба на вводной задвижке N 21960470.

10 апреля 2017 года истец обратился в филиал общества с заявлением выполнить на объекте магазин "Бриз" демонтаж газового счетчика Вектор 4GT и монтаж газового счетчика ВК-G4Т заводской N 04951166, год выпуска 02.01.2017, приложив копию паспорта газового счетчика.

ООО "Шахтымежрайгаз Сервис" 19.04.2017 сообщило истцу о невозможности монтажа УУГ по названному объекту без согласования с ЦО общества.

11 апреля 2017 года предприниматель обратилась в общество и Шахтинский участок с требованием согласовать замену в магазине "Бриз" газового счетчика Вектор G4Т на газовый счетчик ВК-G4Т заводской N 04951166, дата выпуска 01.01.2017, а также произвести начисление за потребленный газ в марте 2017 года с учетом принятых 24 числа показаний - расход 361 куб. м и с 25.03.2017 по 31.03.2017 (7 дней) - расчетным методом по мощности котла 2,7 куб. м/час, исправив техническую ошибку в компьютерных данных с котла-45 на котел-24.

12 апреля 2017 года ООО "Шахтымежрайгаз Сервис" составило акт N 4/72 по снятию счетчика Вектор N 06282, что отразило в паспорте на газовое оборудование.

18 апреля 2017 года истец повторно обратился в ООО "Шахтымежрегионгаз Сервис" с заявлением N 297, в котором сообщил о необходимости в связи с заменой УУГ выполнить монтаж газового счетчика ВК-G4Т заводской N 04951166, дата выпуска 02.01.2017 на объекте магазин "Бриз", газовый счетчик ВК-G4Т находится у заявительницы. Технические характеристики указаны в прилагаемой копии паспорта на счетчик. Монтаж счетчика на ВК-G4Т предполагает присоединение счетчика к тем же газовым трубам на том же месте, которое указано в проекте, без производства сварочных работ.

Письмом от 17.05.2017 N 081261 ООО "Шахтымежрайгаз Сервис" сообщило истцу о том, что для замены УУГ потребителю необходимо: 1) внести соответствующие изменения в проектную документацию, 2) согласовать с поставщиком газа выбранное для замены средство измерения, 3) ввести средство измерения в эксплуатацию и опломбировать. После выполнения этих действий ООО "Шахтымежрайгаз Сервис" готово произвести монтаж газового счетчика ВК-G4Т с заводским N 04951166, дата выпуска 02.01.2017 на объекте заявителя.

Документы, подтверждающие выполнение этих рекомендаций, не представлены.

03 мая 2017 года общество сообщило предпринимателю, что в связи с неисправностью УУГ на объекте - магазин на основании пункта 4.14 договора поставки количество поданного газа определяется по максимальной проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования с 1-го числа текущего месяца.

Письмом от 11.05.2017 N 05-01-26/2957 общество указало, что в силу договора поставка газа осуществляется в помещение, расположенное по проспекту Ленинского Комсомола, 37-В, в котором согласно пункту 3.4 договора установлено газоиспользующее оборудование - котел газовый Junkers 275-3KDB. Учет потребленного предпринимателем газа ведется по показаниям установленного УУГ Вектор G4, фактически же установленное газоиспользующее оборудование (котел газовый Fondital Victoria Compact-24) не соответствует оборудованию, указанному в договоре.

В соответствии с пунктом 3.4 договора поставки газа, пунктами 37, 38 Правил поставки газа N 162 покупатель обязан в течение трех рабочих дней после окончания работ по установке газоиспользующего оборудования довести до сведения поставщика данные о наименовании, количестве, мощности по газу и другие сведения об установленных установках.

Сославшись на статьи 6, 7 Градостроительного кодекса Российской Федерации, пункт 97 Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 N 1314, пункт 7.4.3 ГОСТ Р 54961-2012 "Системы газораспределительные. Сети газопотребления. Общие требования к эксплуатации. Эксплуатационная документация", пункт 2.10 Правил учета газа, общество указало на обязательность разработки проектной документации (внесения изменений в проектную документацию) в случае замены газоиспользующего оборудования и обязанность потребителя эксплуатировать оборудование, предусмотренное проектной документацией.

Общество также разъяснило, что для внесения изменений в договор поставки относительно состава газоиспользующего оборудования потребителю необходимо представить проект газификации с изменениями, касающимися замены газоиспользующего оборудования, предварительно согласовав его в отделе метрологии в части выбора средств измерений.

Изменения в проектную документацию в части замены УУГ не внесены, установленный УУГ не введен в эксплуатацию в части расчетного, предпринимателю начислен объем потребления газа за март 2017 года по максимальной мощности газопотребляющего оборудования.

18 мая 2017 года истец обратился в ООО НПО "Турбулентность-ДОН" по поверке СИ Вектор G4, заводской номер 06282-2010, о чем 18.05.2017 выдан выпускной аттестат средства измерения, показания счетчика до поверки: 13876,4062, после поверки - 13877,6458, с отметкой "годен".

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения предпринимателя в суд за защитой своих нарушенных прав.

При рассмотрении заявленных требований суды руководствовались следующим.

В соответствии с пунктом 2 статьи 548 Кодекса к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 Кодекса) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно статье 18 Федерального закона "О газоснабжении в Российской Федерации" поставки газа проводятся на основании договоров, заключенных между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством, Правилами поставок газа и Правилами пользования газом в Российской Федерации, утвержденными Правительством Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение настоящего Федерального закона.

В силу пункта 1 статьи 539 Кодекса по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 Кодекса).

Отношения между поставщиками и покупателями газа, в том числе газотранспортными организациями и газораспределительными организациями, регулируются Положением об обеспечении доступа организаций к местным газораспределительным сетям, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.1998 N 1370, Правилами N 162, а также Правилами учета газа, утвержденными приказом Минэнерго России от 30.12.2013 N 961 (далее - Правила N 961).

Пунктом 1.7 Правил N 961 предусмотрено, что измерения объемов газа, в том числе показатели точности измерений объемов газа, определяются в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

Пунктами 2.1, 2.6 - 2.8 Правил N 961 установлено, что при потреблении учету подлежит газ при входе на газопотребляющий объект. Для учета количественных значений объемов газа применяется единица измерения, определяемая учетной политикой организации.

В целях формирования достоверной информации при учете объема газа, в числе прочего, определяются: перечень показателей газа, подлежащих измерению, а также состав средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями и параметры измерений.

Согласно пункту 2.10 Правил N 961 при приеме-передаче газа его объем измеряется средствами измерений и (или) техническими системами и устройствами с измерительными функциями, определенными проектной документацией на объекты транспортировки, хранения и (или) потребления.

В соответствии с пунктом 1.6 Правил N 162 средства измерений и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями, применяемые для учета газа в сферах государственного регулирования, должны отвечать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

Согласно пункту 3.9 Правил N 162 при отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов, исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями.

В пункте 21 Правил N 162 установлено, что поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются.

В пунктах 22 и 23 Правил N 162 определено, что учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами стороны, передающей газ, и оформляется документом, подписанным сторонами по форме и в сроки, указанные в договоре поставки газа. При неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов у передающей стороны объем переданного газа учитывается по контрольно-измерительным приборам принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов, или иным методом, предусмотренным договором.

В соответствии с подпунктом 5.4.2 пункта 5.4 договора поставки окончательный платеж за фактически потребленный в истекшем месяце природный газ с учетом средств, ранее внесенных покупателем в расчетном периоде, осуществляется в срок до 25-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата, и рассчитывается как разница между фактической стоимостью поданного газа, определенной товарной накладной на отпуск газа, конденсата по форме ТОРГ-12 (газ), актом на оказание снабженческо-сбытовых услуг и произведенной оплатой (или авансовыми платежами).

В случае, если объем фактического потребления природного газа за истекший месяц меньше планового объема, определенного договором, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц.

Согласно пункту 5.5 договора поставки в срок до 30-го числа месяца, следующего за истекшим кварталом, поставщик составляет с покупателем акты сверки расчетов за поставленный газ и оказанные снабженческо-сбытовые услуги, услуги по изменению режима газоснабжения, которые являются подтверждением дебиторской, кредиторской задолженности и подписываются обеими сторонами.

В силу пункта 5.5 договора поставки общество (поставщик) и предприниматель (покупатель) подписали сводный акт от 24.02.2011 N 43-3-12698/11-Н о том, что с 01.03.2017 по 31.03.2017 поставщик передал, а покупатель принял газ по проспекту Ленинского Комсомола, 37-В в объеме 0,361 тыс.н.м3, на основании которого поставщик выдал истцу товарную накладную от 31.03.2017 N 55611.

Поставщик и покупатель составили акт от 31.03.2017 N 55611 по транспортировке газа за март 2017 года (т. 1, л. д. 78 - 79).

21 марта 2017 года истец перечислил на расчетный счет общества оплату за газ, транспортировку, снабженческо-сбытовые услуги за март 2017 года в сумме 8600 рублей, что подтверждается платежным поручением от 21.03.2017 N 8 (т. 1, л. д. 87).

29 марта 2017 года истец установил, что табло счетчика не работает, о чем в тот же день сообщил обществу, указав на "неисправность прибора учета - погасло табло счетчика" (т. 1, л. д. 44).

Пунктом 4.13 договора поставки предусмотрено, что покупатель обязан в течение следующего дня известить поставщика об авариях и неисправностях, ведущих к нарушению учета газа. Все работы, связанные с установкой, заменой и демонтажем УУГ или его составных частей покупатель обязан производить в присутствии представителя поставщика.

31 марта 2017 года представители Шахтинского участка общества произвели демонтаж пломб с узла учета газа в связи с неисправностью УУГ (потух дисплей), о чем составили акт от 31.03.2017 N 8667 (т. 1, л. д. 35).

Представители общества при демонтаже пломб УУГ газа установили, что УУГ - котел Fonditol Victoria Compact - 24 кВт имеет максимальный предел измерения (мощность газопотребляющего оборудования) 6 нм3/ч, что не соответствует договору поставки, по которому проектная мощность газопотребляющего оборудования должна составлять - 2,7 нм3/ч.

31 марта 2017 года общество уведомило истца о несоответствии его УУГ требованиям вновь введенных нормативных документов ГОСТ Р 8.741-2011 пункты 7.4.3, 9.3.4 МИ 3082-2007, в связи с чем истцу рекомендовано выполнить реконструкцию УУГ в срок до 01.10.2017, в противном случае объем поданного газа будет определяться по проектной мощности неопломбированных газоиспользующих установок исходя из 24 часов работы их в сутки с 01.10.2017 до приведения УУГ в соответствие с требованиями действующих стандартов (т. 1, л. д. 34).

10 апреля 2017 года истец приобрел новый счетчик газа ВК-G4Т, заводской N 04951166, о чем выдан паспорт с отметкой даты первичной поверки - 02.01.2017 (т. 1, л. д. 40 - 41).

12 апреля 2017 года ООО "Шахтымежрегионгаз Сервис" на основании обращения истца сняло прибор учета - счетчик газа, о чем составило двусторонний акт от 12.04.2017 N 4/72 и отметило это в паспорте газового оборудования (т. 1, л. д. 49), однако отказалось без согласования с ЦО общества осуществить монтаж УУГ нового прибора учета - счетчика газа ВК-G4Т, заводской N 04951166 (т. 1, л. д. 45).

Причиной отказа осуществить монтаж газового счетчика ВК-G4Т, заводской N 04951166 указано несоответствие установленного котла Fonditol Victoria Compact-24 кВт условиям договора и проектной документации: данный котел имеет максимальный предел измерения (мощность газопотребляющего оборудования) - 6 нм3/ч, в то время как в проектной документации предусмотрена установка УУГ - котел Junkers с максимальным пределом измерения (мощность газопотребляющего оборудования) Н-2,7 куб. м/ч. В договоре поставки также предусмотрен котел Юнкер Бош-2,72 куб. м/ч.

Общество произвело корректировку платы, составив иной сводный акт поданного-принятого газа по договору за март 2017 года по данному объекту газопотребления в объеме 1,605 тыс.н.м3, акт сдачи-приемки услуг по транспортировке газа от 31.03.2017 N 55612, выставив истцу товарную накладную от 31.03.2017 N 55612 на сумму 14 581 рубль 03 копейки, где количество поданного газа определено по максимальной проектной мощности неопломбированного используемого оборудования с 1-го числа текущего месяца на основании пункта 4.14 договора.

Выявив эти обстоятельства, исследовав и оценив представленные в дело доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суды установили, что установленное в магазине "Бриз" (проспект Ленинского Комсомола, 37-В) газопотребляющее оборудование - котел Fonditol Victoria Compact-24 кВт - соответствует утвержденному рабочему проекту, выполненному ООО "Шахтремстройсервис" 07.09.2006 и согласованному 07.09.2006 Департаментом архитектуры и градостроительства г. Шахты, а также условиям пункта 3.4 договора поставки, поскольку из паспорта по его установке, пользованию и техническому обслуживанию следует, что максимальная мощность вновь установленного котла составляет 2,7 куб. м/час (т. 1, л. д. 114 - 116), то есть котел аналогичен оборудованию, указанному в проектной документации и не требует повторного проектирования на ввод в эксплуатацию прибора учета газа ВК-G4Т.

Основания для внесения изменений в проектную документацию, связанную с монтажом газового оборудования по проспекту Ленинского Комсомола, 37-В, суды не установили.

В судебном заседании представители общества настаивали на том, что при замене УУГ на аналогичный требуется выдача новых технических условий, повторное проектирование и внесение изменений в проектную документацию.

При этом на неоднократные вопросы суда представители общества не смогли пояснить, какими нормативными актами, регулирующими правоотношения в сфере газоснабжения и газопотребления, предусмотрены данные требования.

При таких обстоятельствах с учетом отсутствия в действующем законодательстве требований, на которых общество основывает свои возражения, вывод судов об обязании общества осуществить ввод в эксплуатацию в качестве расчетного установленного предпринимателем УУГ без требования проектирования является правильным.

В части требований истца о признании незаконными доначислений, отраженных в сводном акте от 31.03.2017 N 55612, суды выяснили следующее.

Согласно пункту 4.14 договора поставки количество поданного газа определяется по максимальной проектной мощности неопломбированноо газоиспользующего оборудования, указанного в пункте 3.4 данного договора, или иным способом, согласованным с поставщиком, исходя из 24 часов работы его в сутки с момента предыдущей проверки приборов учета работниками поставщика или ГРО, в том числе случае отсутствия или неисправности УУГ у покупателя.

Суды установили, что истец 24.03.2017 передал обществу показания прибора - 14022куб.м, прибавив в этот объем предполагаемый за 8 дней (до 31 числа) объем. Февральские показания составляют 13 661куб.м.

25 марта 2017 года стороны подписали акт сдачи-приемки услуг по транспортировке газа N 55661 и сводный акт поданного-принятого газа по договору за март 2017 года в объеме 0,361 тыс.н.м3, датированные 31.03.2017.

Следовательно, на дату их составления - 25.03.2017 - прибор учета газа, установленный в магазине "Бриз", был исправен.

Суды также учли, что на основании положений пункта 1 статьи 5 Закона об обеспечении единства измерений и пункта 2.9 Правил учета газа измерения объема газа должны выполняться по аттестованным методикам (методам) измерений. Аттестованной методикой измерений для турбинных, ротационных и вихревых счетчиков газа является ГОСТ Р 8.740-2011 "Методика измерений с помощью турбинных, ротационных и вихревых расходомеров и счетчиков".

Подтверждением соответствия требованиям данной методике является акт соответствия, подписанный представителем государственной метрологической службы (пункт 12.1.1 и 12.1.4. ГОСТ Р 8.740-2011).

Суды установили, что после замены прибора учета истец повторно обратился в аккредитованную организацию ООО НПО "Турбулентность-Дон" для проверки демонтированного 12.04.2017 прибора учета на предмет определения соответствия его ГОСТу Р 8.740-2011. Прибор признан ею годным к эксплуатации в качестве коммерческого измерительного комплекса и истцу выдан выпускной аттестат средства измерения Вектор G4, заводской N 06282-2010 с отметкой "годен", дата поверки - 18.05.2017, о чем также отражено в журнале регистрации за N 16186 (т. 1, л. д. 36 - 37).

Кроме того, в выпускном аттестате средства измерения Вектор G4, ООО НПО "Турбулентность-Дон" указало, что показания счетчика до поверки составляли 13876,4062 куб. м а после поверки - 13877,6458 куб. м (т. 1, л. д. 36).

Суды установили, что в приборе учета отсутствовала работоспособная литиевая батарея, однако это обстоятельство не повлияло на учет потребления газа.

Каких-либо конкретных и определенных нарушений в работе прибора учета ООО НПО "Турбулентность-Дон" не зафиксировано.

Учитывая, что по состоянию на 28.02.2017 показания прибора учета составляли 13661 куб. м, а установленные ООО НПО "Турбулентность-Дон" 18.05.2017 показания прибора учета после демонтажа прибора учета составляли 13876,4062 куб. м, то фактический потребленный истцом объем газа по состоянию на 31.03.2017 (дата фиксации поставщиком неисправности прибора учета) составлял 215 куб. м.

Согласно пункту 3.9 Правил N 961 при отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями.

Оценив представленные в материалы доказательства, приняв во внимание, что неисправность прибора учета установлена поставщиком 31.03.2017 (отражено в акте от 31.03.2017 N 8867), расчет платы за потребленный газ, произведенный обществом корректирующим актом от 31.03.2017 N 55612, счетом-фактурой от 31.03.2017 N 55612, товарной накладной от 31.03.2017 N 55612 за период с 01.03.2017 по 31.03.2017 из расчета проектной мощности неопломбированного газопотребляющего оборудования, за исключением расчета за газ за 1 день - 31.03.2017, правильно признан судами неверным, на общество возложена обязанность осуществить перерасчет потребленного предпринимателем газа по показаниям прибора учета за период с 01.03.2017 по 30.03.2017 кроме одного дня - 31.03.2017.

Иные доводы жалобы не влияют на оценку законности и обоснованности судебных актов, поэтому отклоняются арбитражным судом округа.

Суд кассационной инстанции, исходя из доводов жалобы и полномочий окружного суда, соглашается с указанными выводами судов.

Доводы кассационной жалобы, сводящиеся фактически к повторению утверждений, исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом апелляционной инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемых судебных актов, поскольку не свидетельствуют о нарушении судами норм материального и процессуального права, а лишь указывают на несогласие с судебной оценкой доказательств.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 15.01.2018 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2018 по делу N А53-17538/2017 в части признания недействительными актов от 31.03.2017 N 8667 и 55612 отменить, в иске в этой части отказать.

В остальной части судебные акты по настоящему делу оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Л.А. Трифонова

Судьи

В.Ф. Кухарь Ю.В. Рыжков