Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 18 июня 2020 г. N Ф08-3647/20 по делу N А63-18892/2019

г. Краснодар

18 июня 2020 г.

Дело N А63-18892/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июня 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 июня 2020 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Коржинек Е.Л., судей Аваряскина В.В. и Афониной Е.И., при ведении протокола судебного заседания, проводимого с использованием систем видео-конференц-связи помощником судьи Тедеевой В.Ф., при участии в судебном заседании от истца - общества с ограниченной ответственностью "Блеск" (ОГРН 1022603622470) - Загайнова М.Ю. (доверенность от 25.05.2020), в отсутствие ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Технострой" (ОГРН 1152651020246), извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Блеск" на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 24.12.2019 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2020 по делу N А63-18892/2019, установил следующее.

ООО "Блеск" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с исковым заявлением к ООО "Технострой" о взыскании 1 043 201 рубля 13 копеек неустойки и 1 699 081 рубля 6 копеек штрафа за неисполнение и ненадлежащее исполнение обязательств по договору субподряда от 24.06.2019 N 35/19-3.

Решением суда от 24.12.2019, оставленным без изменения постановление суда апелляционной инстанции от 05.03.2020, в удовлетворении иска отказано.

В кассационной жалобе общество просит отменить обжалуемые судебные акты и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции в ином составе суда. По мнению заявителя, суды не учли, что договор субподряда является самостоятельным, срок выполнения работ определен в пункте 4.1 договора, до настоящего времени ответчик работы не выполнил.

Общество заявило ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств.

Суд округа рассмотрев указанное ходатайство, не находит оснований для его удовлетворения.

Согласно статье 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений и постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы, если иное не предусмотрено Кодексом. В силу процессуального законодательства у суда кассационной инстанции отсутствуют полномочия по приобщению новых доказательств, их оценке и установлению на их основании фактических обстоятельств по делу.

В отзыве на жалобу ответчик просит состоявшиеся судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель истца высказал свои доводы.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва, выслушав представителя истца, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа приходит к следующему.

Как видно из материалов дела, 24.06.2019 общество (генподрядчик) и ООО "Технострой" (субподрядчик) заключили договор субподряда N 35/19-3, в соответствии с условиями которого субподрядчик обязался выполнить "Работы по реконструкции участка ул. Пирогова от разворотного круга по ул. Пирогова до ул. Доваторцев в городе Ставрополе" в соответствии с приложениями к договору (в том числе графиками выполнения и оплаты выполненных работ и т. п.), а генподрядчик обязался принять результат работ и оплатить его.

В пункте 4.1 договора указано, что срок выполнения работ: с момента заключения муниципального договора 31.07.2019. Сроки выполнения работ и сроки завершения отдельных этапов выполнения работ по договору определяется графиком выполнения работ по строительству объекта: "Работы по реконструкции участка ул. Пирогова от разворотного круга по ул. Пирогова до ул. Доваторцев в городе Ставрополе", являющимся приложением N 7 к договору".

В соответствии с пунктом 5.2 договора субподрядчик, в частности, обязался: направлять акты выполненных работ (форма N КС-2) для проведения проверки и подписания "исполнителю". Подписание "исполнителем" актов (форма N КС-2) на выполненные работы субподрядчиком означает подтверждение "исполнителем" соответствия указанных в актах объемов, видов и качества работ - фактически выполненным субподрядчиком объемам, видам и качеству работ, а также на их соответствие требованиям технических регламентов и условиям договора с составлением актов освидетельствования выполненных работ, актов скрытых работ (пункт 5.2.4 договора); предоставлять фотосъемки каждого этапа выполненных работ в цифровом формате и на бумажном носителе с указанием на фотографии даты проведенной фотосъемки, а также все факты и обстоятельства, связанные с производством работ, имеющие значение во взаимоотношениях "генподрядчика" и "субподрядчика", а также предоставлять еженедельный отчет о видах, объемах, количестве задействованных техники и рабочего персонала при выполнении работ по договору (пункт 5.2.6 договора); вести журнал производства работ, в котором отражать весь ход производства работ (пункт 5.2.7 договора); обеспечить банковское сопровождение договора согласно разделу XI договора, заключающееся в проведении банком, привлеченным субподрядчиком, мониторинга расчетов в рамках исполнения договора в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 20.09.2014 N 963, постановлением администрации города Ставрополя от 07.09.2018 N 1837 (пункт 5.2.10 договора); в срок не более 3-х рабочих дней со дня заключения договора предоставить генподрядчику декларацию о принадлежности числа СМП, СОНКО к субъектам малого предпринимательства, календарный график выполнения работ по строительству объекта, календарный график оплаты выполненных работ по строительству объекта (пункт 5.2.11 договора); предоставить генподрядчику исполнительную документацию в бумажном и в электронном виде (пункт 5.12.18 договора).

В соответствии с пунктами 5.3 и 5.3.1 договора генподрядчик обязан осуществлять приемку выполненных работ, принятых по объему и качеству исполнителем в соответствии с условиями договора, оплатить субподрядчику работы, предусмотренные пунктом 1.1 договора, в размерах и в сроки, установленные договором.

Пунктом 10.1 договора предусмотрено, что в случае просрочки исполнения субподрядчиком обязательств, генподрядчик направляет субподрядчику требование об уплате неустоек (штрафов и пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения субподрядчиком обязательства, предусмотренного договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока исполнения обязательства, и устанавливается в размере 0,3% от цены договора за каждый день просрочки. Штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение субподрядчиком обязательств, предусмотренных договором, за исключением просрочки исполнения субподрядчиком обязательств. Размер штрафа устанавливается договором в виде фиксированной суммы.

За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения субподрядчиком обязательства, предусмотренного договором, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа устанавливается (при наличии в договоре таких обязательств) в виде фиксированной суммы - 100 тыс. рублей (пункт 10.6 договора).

Согласно пункту 15.1 договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до 31.12.2019, а по финансовым обязательствам до полного исполнения сторонами своих обязательств.

Ответчик приступил к исполнению обязательств по договору.

10 сентября 2019 года общество направило ответчику претензию N 1110, в которой указало, что разумным сроком для выполнения принятых на себя обязательств считает 15.09.2019, если к указанному сроку не будут сданы работы, общество откажется от исполнения договора, потребует компенсации убытков. Общество также потребовало у подрядчика в течение 15-ти дней с момента получения претензии перечислить на счет истца неустойку за просрочку исполнения обязательства и выполнить свои обязательства по сдаче работ к 15.09.2019.

Ссылаясь на то, что подрядчик не исполнил обязательства по заключенному договору в установленный срок, общество обратилось в суд с иском.

Суды установили, что договор субподряда заключен в целях выполнения работ по муниципальному контракту от 30.04.2019 N 35/19, заключенному истцом с Комитетом городского хозяйства администрации города Ставрополя, срок исполнения обязательств по которому установлен до 30.11.2019. При этом, в спорном договоре стороны не согласовали срок выполнения работ. Приложение N 7 "график выполнения работ" к договору, как это предусматривает пункт 4.1 договора, стороны не оформили.

По смыслу пункта 1 статьи 314 и пункта 1 статьи 408 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день, а надлежащее исполнение прекращает обязательство.

Исходя из положений пункта 1 статьи 708 указанного Кодекса, в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

В силу абзаца 2 пункта 1 статьи 708 Гражданского кодекса подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. Иное может быть установлено законом, иными правовыми актами или предусмотрено договором.

Таким образом, в договоре должно содержаться условие, прямо предусматривающее изменение порядка определения момента, с которого исполнитель (подрядчик) считается просрочившим, и применение к нему мер ответственности за просрочку выполнения работ.

Пункт 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах" (далее - постановление от 14.03.2014 N 16) содержит следующие разъяснения. В соответствии с пунктом 2 статьи 1 и статьей 421 Гражданского кодекса граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Согласно пункту 4 статьи 421 Гражданского кодекса условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано обязательными для сторон правилами, установленными законом или иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения (статья 422 Гражданского кодекса).

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если указанные правила не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон (статья 431 Гражданского кодекса).

Суды, оценив муниципальный контракт от 30.04.2019 N 35/19, пришли к выводу, что общество имеет существенные преимущества перед ответчиком по сроку сдачи работ (30.11.2019), и признали ответчика на основании разъяснений, указанных постановление от 14.03.2014 N 16, слабой стороной в спорных отношениях, определили срок выполнения работ по договору субподряда - 31.12.2019, в соответствии с пунктом 15.1 спорного договора. К указанному сроку, как установили суды, работы были выполнены ответчиком, в связи с чем пришли к выводу об отказе в удовлетворении требований истца.

Между тем суды не учли следующего.

В пункте 11 постановления от 14.03.2014 N 16 указано, что при разрешении споров, возникающих из договоров, в случае неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю сторон с учетом цели договора, в том числе исходя из текста договора, предшествующих заключению договора переговоров, переписки сторон, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев, а также последующего поведения сторон договора (статья 431 Гражданского кодекса), толкование судом условий договора должно осуществляться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия.

Пока не доказано иное, предполагается, что такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере, требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования и т. п.).

В связи с чем, вывод судов о том, что ответчик является более слабой стороной в спорном договоре, является несостоятельным, поскольку обе стороны договора, являются профессиональными участниками спорных отношений (два самостоятельных юридических лица, занимающиеся строительными работами, и не являющиеся государственными либо муниципальными органами).

В силу пункта 1 статьи 708 Гражданского кодекса в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Согласно пункту 3 статьи 425 Гражданского кодекса законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

В пункте 68 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" разъяснено, что окончание срока действия договора не влечет прекращение всех обязательств по договору, в частности обязанностей сторон уплачивать неустойку за нарушение обязательств, если иное не предусмотрено законом или договором (пункты 3 и 4 статьи 425 Гражданского кодекса).

Суды не учли, что указание в договоре срока его действия (даты вступления в силу и окончания его действия) не является согласованием начального и конечного сроков выполнения работы, по смыслу указанных норм права.

Договор субподряда заключается подрядчиком для привлечения других лиц к исполнению обязательств, обусловленных договором с заказчиком, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить работы лично (пункт 1 статьи 706 Гражданского кодекса). По отношению к субподрядчику подрядчик по договору субподряда выступает в роли заказчика, а субподрядчик - в роли подрядчика. В связи с этим стороны имеют по отношению друг к другу соответствующие права и обязанности, предусмотренные главой 37 Гражданского кодекса.

Определяя дату выполнения работ по спорному договору - 31.12.2019, суды не учли, что договор субподряда истец заключил во исполнение своих обязательств по муниципальному контракту от 30.04.2019 N 35/19, по которому срок сдачи работ 30.11.2019.

Кроме того, суды в соответствии с требованиями статьи 431 Гражданского кодекса, не дали толкование пункту 4.1 договора субподряда.

В пункте 4.1 договора указано, что срок выполнения работ с момента заключения муниципального договора 31.07.2019.

Истец пояснил, что срок выполнения работ с момента заключения муниципального контракта, во исполнение которого заключен договор субподряда, до 31.07.2019.

Суды уклонились от проверки указанных доводов истца.

Письмо истца направленное в адрес ответчика с установлением даты окончания выполнения работ до 15.09.2019, также судами оставлено без оценки.

Вывод судов о том, что даже в случае просрочки выполнения работ по договору, вина в ее просрочке лежит на заказчике, не предоставившем подрядчику всю необходимую документацию для производства работ, является преждевременным.

В силу статьи 716 Гражданского кодекса подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 названной статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

Суды не исследовали вопрос о предупреждении подрядчиком заказчика о невозможности исполнения работ по договору, а также исполнения ответчиком требований статьи 719 Гражданского кодекса, согласно которой подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328 указанного Кодекса).

Суды установили, что ответчик письмом от 25.11.2019 N 292 направил в адрес общества акты формы N КС-2 о выполнении работ по спорному договору с 24.09.2019 по 25.11.2019, которые получены истцом 28.11.2019, однако не дали оценки действиям ответчика, приступившего к выполнению работ по договору по истечении более 2-х месяцев с начало срока их выполнения, указанного в пункте 4.1 договора (31.07.2019), а также после получения претензии истца от 10.09.2019, в которой общество установило разумный срок для исполнения обязательств по договору до 15.04.2019.

При таких обстоятельствах выводы судов об отказе в удовлетворении требований общества являются преждевременными.

При новом рассмотрении суду следует учесть изложенное, устранить отмеченные недостатки, принимая во внимание задачи судопроизводства в арбитражных судах, конкретные обстоятельства дела, исходя из положений законодательства, установить все обстоятельства, входящие в предмет доказывания по данному делу.

Согласно абзацу 2 части 3 статьи 289 Кодекса при отмене судебного акта с передачей дела на новое рассмотрение вопрос о распределении судебных расходов разрешается судом, вновь рассматривающим дело (по правилам статьи 110 Кодекса).

Руководствуясь статьями 274, 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

ходатайство о приобщении доказательств к материалам дела отклонить.

Решение Арбитражного суда Ставропольского края от 24.12.2019 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2020 по делу N А63-18892/2019 отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ставропольского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Е.Л. Коржинек

Судьи

В.В. Аваряскин Е.И. Афонина