Правовые формы организации адвокатской деятельности (Комментарий к ст.20-25 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации") (В.С. Ем, Н.В. Козлова, "Законодательство", N 9, 10, сентябрь, октябрь 2003 г.)

Правовые формы организации адвокатской деятельности
(Комментарий к ст.20-25 Федерального закона "Об адвокатской
деятельности и адвокатуре в Российской Федерации")

В соответствии с концепцией правовой реформы, проводимой Президентом и Правительством РФ, 26 апреля 2002 г. Государственная Дума приняла Федеральный закон N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"*(1) (далее - Закон об адвокатуре). Данный акт действует с 1 июля 2002 г., за исключением подп.6 п.1 ст.7, устанавливающего обязанность адвоката осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности, который вступает в силу 1 января 2007 г.

Согласно ст.43 Закона об адвокатуре прежние формы адвокатской деятельности, осуществляемые в рамках юридических консультаций, имевших статус структурных подразделений адвокатских коллегий, членство в которых было обязательным для всех адвокатов*(2), подлежат обязательному преобразованию путем реорганизации (выделения, разделения, преобразования) в одно или несколько адвокатских образований, организационно-правовые формы которых предусмотрены названным Законом.

Правила, изложенные в п.1-23 ст.43 Закона об адвокатуре, довольно подробно регламентируют процедуру приведения в соответствие с требованиями данного закона объединений адвокатов, возникших до 1 июля 2002 г. и существующих в прежних организационно-правовых формах. Причем, как сказано в п.23 ст.43 Закона об адвокатуре, к реорганизации коллегий адвокатов и иных адвокатских образований, созданных до вступления в силу указанного закона, применяются правила о реорганизации юридических лиц, установленные ГК РФ и Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. "О некоммерческих организациях"*(3) (далее - Закон о некоммерческих организациях), если эти правила не противоречат нормам ст.43 Закона об адвокатуре.

К сожалению, нельзя не отметить весьма слабую теоретическую проработку, низкий уровень законодательной техники и беспомощность большинства формулировок Закона об адвокатуре. Очевидно, отчасти это объясняется поспешностью принятия акта. Его запутанные, противоречивые, декларативные, а иногда просто безграмотные положения, не отвечающие высоким сегодняшним требованиям и достижениям современной правовой науки, вызвали недоумение у профессиональных юристов. В результате, как показала практика, далеко не все адвокаты, не говоря уже об их клиентах, уяснили особенности правового статуса новых адвокатских образований, поняли специфику их отношений как с самими адвокатами, так и с клиентами. Поэтому представляется целесообразным высказать некоторые соображения относительно существа указанных образований с точки зрения цивилистической науки.

Прежде всего обратимся к основным понятиям Закона об адвокатуре - понятиям адвоката и адвокатской деятельности.

Понятие адвокатской деятельности. Согласно п.1 ст.1 Закона об адвокатуре адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном данным законом, физическим или юридическим лицам (доверителям) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Как следует из содержания норм п.2, 3 ст.2 Закона об адвокатуре, адвокатская деятельность осуществляется на профессиональной основе и включает в себя предоставление устных и письменных консультаций, составление юридических документов, представительство интересов лица в отношениях с государством либо иными публично-правовыми образованиями, юридическими или физическими лицами, в том числе в органах судопроизводства по всем категориям дел. Адвокат вправе оказывать любую юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом. Вместе с тем, Закон об адвокатуре (п.4 ст.6) устанавливает случаи, когда адвокат не вправе оказывать услуги доверителю (например, исполнять поручение, имеющее заведомо незаконный характер).

Закон об адвокатуре (п.2 ст.1) гласит, что адвокатская деятельность не является предпринимательской.

По мнению ученых, профессиональную деятельность адвокатов и предпринимателей можно разграничить по целому ряду критериев. В частности, законодатель по-разному регламентирует адвокатскую и предпринимательскую деятельность (так, разработаны различные процедуры для регистрации предпринимателей*(4) и присвоения (прекращения) статуса адвоката (ст.9-17 Закона об адвокатуре), порядок уплаты налогов адвокатами имеет свою специфику (ст.226 НК РФ*(5)), установлены некоторые гарантии независимости адвокатов (ст.8, 18 Закона об адвокатуре) и др.). Но главное - адвокатская деятельность отличается от предпринимательской целями и задачами*(6). Если основной целью предпринимателя признано систематическое получение прибыли (п.1 ст.2 ГК РФ), то целью деятельности адвоката - реализация предусмотренного ст.48 Конституции РФ права гражданина на получение квалифицированной юридической помощи. Адвокат не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности (п.1 ст.2 Закона об адвокатуре).

Законом определены случаи, когда предоставление адвокатской помощи является обязательным. Например, в уголовном судопроизводстве участие защитника, в качестве которого выступает адвокат, обязательно, если подозреваемый или обвиняемый не достиг совершеннолетия или если он в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту, или не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу, и др. Если участие защитника обязательно, но адвокат не приглашен самим доверителем или по его поручению другими лицами, то его участие должно быть обеспечено следователем, прокурором или судом (п.3 ст.51 УПК РФ*(7)).

Более того, отдельным категориям граждан Российской Федерации адвокатская помощь может быть оказана безвозмездно или оплачена за счет государства. Так, гражданам, среднедушевой доход которых ниже величины прожиточного минимума, установленного законом соответствующего субъекта федерации, адвокатская помощь оказывается бесплатно (в частности, истцам при рассмотрении судами первой инстанции дел о взыскании алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью; ветеранам Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью, при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий и др.). Получают безвозмездную адвокатскую поддержку и несовершеннолетние, содержащиеся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних (ст.26 Закона об адвокатуре). Если адвокат участвует в деле по назначению дознавателя, следователя, прокурора или суда, то расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета (п.5 ст.50 УПК РФ).

Законодатель обязал все адвокатские палаты субъектов Российской Федерации в 20-дневный срок со дня их регистрации принять решения, связанные с порядком оказания гражданам страны бесплатной юридической помощи, а также с порядком участия адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда. До принятия указанных решений ответственность за оказание адвокатской помощи в перечисленных случаях возложена на созданные ранее коллегии адвокатов (ст.44 Закона об адвокатуре).

Согласно п.3 ст.1 Закона об адвокатуре юридическая помощь, оказываемая не адвокатами, а работниками юридических служб юридических лиц; работниками органов государственной власти и местного самоуправления; участниками или работниками организаций, оказывающих юридические услуги; индивидуальными предпринимателями; нотариусами; патентными поверенными, не имеющими статуса адвоката; другими лицами, которые специально уполномочены законом на ведение своей профессиональной деятельности, не является адвокатской деятельностью.

Кроме того, Закон об адвокатуре (п.4 ст.2) гласит, что представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных юридических лиц, если иное не установлено федеральным законом.

Положения п.4 ст.2 Закона об адвокатуре корреспондируются с нормами ст.59 АПК РФ*(8), согласно которым в арбитражном суде представителями граждан, включая индивидуальных предпринимателей, могут выступать адвокаты и иные лица, оказывающие юридическую помощь, тогда как интересы юридического лица помимо адвоката может защищать физическое лицо, выполняющее функции его единоличного исполнительного органа либо являющееся уполномоченным представителем ликвидационной комиссии, а также любое другое лицо, имеющее надлежащим образом оформленные полномочия и состоящее в штате данной организации.

Приобретение статуса адвоката. В соответствии с нормами Закона об адвокатуре (п.1 ст.2) адвокатом является физическое лицо, в том числе гражданин Российской Федерации, иностранец, лицо без гражданства или с двойным гражданством, получившее в порядке, установленном этим законом (ст.9-12), статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

Статус адвоката присваивается лицу, имеющему высшее юридическое образование, полученное в образовательном учреждении высшего профессионального образования, имеющем государственную аккредитацию. Обладателем названного статуса может стать и лицо, не имеющее высшего юридического образования, но получившее ученую степень кандидата или доктора юридических наук в порядке, установленном действующим законодательством*(9). Кроме того, претендент на адвокатский статус должен иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные законом (ст.9 Закона об адвокатуре).

Условием получения лицом статуса адвоката является успешная сдача квалификационного экзамена специальной комиссии, сформированной в соответствии с требованиями ст.33 Закона об адвокатуре, после принятия присяги. Этот статус присваивается лицу на неопределенный срок без каких-либо предельных возрастных ограничений (ст.12, 13 Закона об адвокатуре).

Реестр адвокатов субъекта Российской Федерации (региональный реестр) ведется территориальным органом юстиции (ст.14, 15 Закона об адвокатуре)*(10).

Правовая основа взаимоотношений между адвокатом и клиентом. Согласно нормам п.1, 2 ст.25 Закона об адвокатуре адвокатская деятельность осуществляется на основе гражданско-правового договора, заключаемого в простой письменной форме между адвокатом (исполнителем, поверенным) и клиентом (заказчиком, доверителем), об оказании юридической помощи самому клиенту или указанному в договоре иному физическому или юридическому лицу.

Закон об адвокатуре некорректно именует участников данного соглашения адвокатом и доверителем (п.1 ст.1, п.1 ст.8, п.1 ст.25 и др.), что предполагает наличие заключенного ими договора поручения (п.1 ст.971 ГК РФ). Однако, исходя из характера юридической помощи, которую адвокат оказывает своему клиенту, стороны также могут заключить договор возмездного оказания услуг (п.1 ст.779 ГК РФ)*(11). На практике нередко заключаются смешанные договоры, сочетающие в себе элементы двух договоров: возмездного оказания правовых услуг и поручения*(12). К отношениям сторон по такому договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (п.3 ст.421 ГК РФ).

Следует обратить внимание на то, что согласно п.2 ст.779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг адвокат (исполнитель) вправе оказывать своему клиенту (заказчику) услуги только фактического характера: предоставление устных или письменных консультаций, составление письменных юридических документов (проектов исковых заявлений, отзывов, апелляционных и кассационных жалоб и пр.), экспертных заключений, аналитических записок и т.п.*(13)

По общему правилу все юридически значимые действия, в том числе гражданско-правовые сделки, адвокат (поверенный) может совершать от имени своего клиента (доверителя) лишь на основании договора поручения (иного договора, содержащего элементы поручения), предполагающего выдачу надлежащим образом оформленной доверенности (ст.971, п.1 ст.975, ст.185 ГК РФ).

Закон об адвокатуре (п.2 ст.25) также содержит норму, в силу которой адвокат вправе выступать в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском, административном судопроизводстве, в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, а также представлять интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами только на основании договора поручения.

Иногда возникает необходимость пригласить адвоката для защиты интересов лица, которое фактически лишено возможности самостоятельно заключить договор (например, находится под стражей). Согласно п.1 ст.50 УПК РФ защитника могут пригласить как сам подозреваемый (обвиняемый), так и его законный представитель либо другое лицо по поручению или с согласия подозреваемого (обвиняемого).

В подобных случаях лицо, приглашающее адвоката, заключает с ним договор в пользу третьего лица (ст.430 ГК РФ). Это может быть договор поручения либо смешанный, сочетающий элементы договоров возмездного оказания услуг и поручения. Третье лицо, в пользу которого заключен такой договор, вправе требовать от адвоката оказания ему юридической помощи. С момента, когда указанное лицо выразило адвокату намерение воспользоваться своим правом на получение юридической помощи, стороны не могут расторгнуть или изменить заключенный ими договор без согласия третьего лица, если иное не предусмотрено правовыми актами или договором (п.2 ст.430 ГК РФ). Теоретически в рамках одного соглашения юридическая помощь может быть оказана адвокатом (исполнителем, поверенным) как самому заказчику (доверителю), который оплачивает предоставленные услуги, так и третьему лицу, в пользу которого заключен договор.

По общему правилу третье лицо может быть не указано в договоре, заключенном в его пользу кредитором и должником (например, в договоре страхования гражданской ответственности владельца транспортного средства). Однако даже в этом случае третье лицо наряду с кредитором вправе требовать от должника исполнения обязательств в свою пользу (п.1 ст.430 ГК РФ).

В соглашении же об оказании адвокатской помощи третье лицо, в пользу которого заключается договор, обязательно должно быть поименовано. Почему? Во-первых, соглашение между адвокатом и клиентом в принципе не может быть анонимным, поскольку их отношения носят лично-доверительный характер (ст.780, 782, 974-977 ГК РФ).

Во-вторых, указание на содержание поручения и существо оказываемой услуги - это существенное условие, при отсутствии которого договор считается незаключенным (п.1 ст.432, п.1 ст.779, ст.971, 973 ГК РФ).

В-третьих, соблюдая генеральные принципы судопроизводства (законности, равенства и состязательности сторон и др.), а также следуя правилам профессиональной этики, в ряде случаев законодатель запрещает адвокату принимать поручение от потенциального клиента (п.4 ст.6 Закона об адвокатуре). В частности, адвокат не вправе браться за дело, если он: уже оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам вновь обратившегося лица или который имеет самостоятельный интерес в отношении предмета заключаемого соглашения, отличный от интересов вновь обратившегося лица; участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика; проходит по данному делу потерпевшим или свидетелем; являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах потенциального клиента; состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало (принимает) участие в расследовании (рассмотрении) данного дела; и др.

Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, а также в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации (п.1 ст.6 Закона об адвокатуре).

Вместе с тем, независимо от существа заключенного договора, отношения представительства между клиентом и адвокатом, представляющим его интересы перед всеми третьими лицами, возникают только на основании доверенности, выданной адвокату (поверенному) его доверителем (стороной по договору и (или) третьим лицом, в пользу которого заключен договор) в установленном законом порядке (ст.185-189, п.1 ст.975 ГК РФ; п.2 ст.6 Закона об адвокатуре; ст.53, 54 ГПК РФ*(14); ст.61-62 АПК РФ).

В соответствии с п.2 ст.6 Закона об адвокатуре во всех случаях, кроме предусмотренных федеральным законом, адвокат представляет доверителя на основании доверенности. Никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъявить соглашение об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело.

Из этого правила имеются исключения, которые изложены, к примеру, в действующих ГПК РФ, КоАП РФ*(15), УПК РФ. В соответствии с нормой п.5 ст.53 ГПК РФ право адвоката на выступление в качестве представителя в суде общей юрисдикции по делам, рассматриваемым в порядке гражданского судопроизводства, удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Согласно п.3 ст.25.5 КоАП РФ полномочия адвоката, выступающего в качестве защитника или представителя в производстве по делу об административном правонарушении, также удостоверяются ордером, выданным юридической консультацией (или иным адвокатским образованием). К участию в уголовном деле адвокат тоже допускается в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера на исполнение поручения, выданного соответствующим адвокатским образованием (п.4 ст.49 УПК РФ). Форма ордера утверждена приказом Министерства юстиции РФ от 8 августа 2002 г. N 217.

При этом нельзя забывать, что по своей юридической природе ордер, выдаваемый каким-либо адвокатским образованием, является его внутренним документом, который может лишь подтвердить факт заключения договора между конкретным адвокатом и данным клиентом. Сам по себе ордер не предоставляет адвокату никаких полномочий на совершение сделок и иных юридически значимых действий от имени своего клиента, не порождает между ними отношений представительства. Поэтому не случайно в Российской Федерации при осуществлении судопроизводства по любым категориям дел суды всех уровней требуют, чтобы у адвоката, защищающего интересы участвующего в деле лица, помимо ордера, имелась соответствующая доверенность.

В пункте 3 ст.61 АПК РФ сказано, что полномочия адвоката на ведение дела в арбитражном суде удостоверяются в соответствии с федеральным законом. Это означает, что следует применять общее правило, закрепленное в п.2 ст.6 Закона об адвокатуре, согласно которому во всех арбитражных судах адвокат должен представлять интересы своего доверителя только на основании доверенности. Системное толкование норм ст.54 ГПК РФ, п.2 ст.62 АПК РФ и п.2 ст.27 Федерального закона от 21 июня 2002 г. "О третейских судах в Российской Федерации"*(16) также позволяет сделать вывод о том, что для защиты интересов своего клиента в третейском суде адвокату надлежит иметь доверенность, выданную в установленном порядке.

В соответствии с полномочиями, перечисленными в доверенности, адвокат имеет право от имени клиента подписывать необходимые документы (ходатайства, жалобы и др.), совершать определенные процессуальные действия (заявлять отводы и пр.) и т.д. Кроме того, специальные полномочия адвоката, перечисленные в ст.54 ГПК РФ и п.2 ст.62 АПК РФ (на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения и др.), должны быть четко определены в доверенности.

Существенными условиями договора между адвокатом и клиентом являются: указание на одного или нескольких адвокатов, принявших исполнение поручения в качестве поверенных (исполнителей); их принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате; предмет договора (поручения и (или) возмездного оказания услуг); условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь; порядок и размер компенсации расходов, понесенных адвокатами в связи с исполнением поручения; размер и характер ответственности адвокатов, принявших на себя исполнение поручения (п.4 ст.25 Закона об адвокатуре).

По правовой природе соглашение между адвокатом и клиентом об оказании юридической помощи, будь то договор поручения, возмездного оказания услуг либо смешанный, является консенсуальным, двусторонним, возмездным или безвозмездным, фидуциарным (т.е. имеет лично-доверительный характер)*(17).

Закон об адвокатуре (п.5 ст.25) устанавливает, что право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя. Приведенная норма корреспондирует правилу ст.388 ГК РФ, согласно которому уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору (п.1 ст.388 ГК РФ). Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (п.2 ст.388 ГК РФ). В силу этого представляется, что норму п.5 ст.25 Закона об адвокатуре, изложенную недостаточно корректно, не следует толковать буквально. Напротив, ее нужно применять к отношениям между адвокатом и клиентом, возникшим не только из договора поручения, но также из договора возмездного оказания услуг или смешанного договора.

Порядок расторжения договора об оказании адвокатской помощи регулируется нормами ГК РФ с изъятиями, предусмотренными п.2 ст.25 Закона об адвокатуре.

Правовые формы организации адвокатской деятельности. Адвокат может осуществлять адвокатскую деятельность как индивидуально, так и в сотрудничестве с другими адвокатами, в том числе в рамках какого-либо адвокатского образования. Он вправе самостоятельно избрать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности, но о своем выборе в установленном порядке обязан уведомить Совет адвокатской палаты (п.2 ст.20 Закона об адвокатуре).

Законом об адвокатуре предусмотрены следующие формы адвокатских образований: адвокатский кабинет (ст.21), который не является юридическим лицом, а также коллегия адвокатов (ст.22), адвокатское бюро (ст.23) и юридическая консультация (ст.24), представляющие собой юридические лица.

По общему правилу названные юридические лица признаются некоммерческими организациями и считаются созданными с момента их государственной регистрации в установленном законом порядке (п.2 ст.51 ГК РФ; п.1 ст.3 Закона о некоммерческих организациях). Как известно, постановлением Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц"*(18), принятым на основании ст.2 Федерального закона от 13 июля 2001 г. "О государственной регистрации юридических лиц"*(19), с 1 июля 2002 г. государственная регистрация юридических лиц возложена на Министерство РФ по налогам и сборам. Однако независимо от формы адвокатского образования адвокатскую помощь могут оказывать лишь физические лица - адвокаты (согласно п.1 ст.1 Закона об адвокатуре). Поэтому соглашения об оказании адвокатской помощи заключаются только между адвокатом (исполнителем, поверенным) и клиентом (заказчиком, доверителем). Они должны регистрироваться в документации соответствующего адвокатского образования (п.1 ст.1, п.5 ст.21, п.15 ст.22 Закона об адвокатуре).

Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, а также компенсация расходов, связанных с исполнением обусловленных в договоре обязательств, вносятся в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечисляются на его расчетный счет в порядке и в сроки, предусмотренные соглашением между адвокатом и клиентом (п.6 ст.25 Закона об адвокатуре).

При этом согласно ст.226 НК РФ коллегии адвокатов, адвокатские бюро и юридические консультации являются налоговыми агентами адвокатов, т.е. исчисляют, удерживают и уплачивают налог на доходы, полученные адвокатами от данных юридических лиц или в результате отношений с ними. В соответствии с действующим законодательством указанные юридические лица несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей налоговых агентов*(20).

Адвокатский кабинет. Адвокат, принявший решение вести адвокатскую деятельность индивидуально, вправе создать адвокатский кабинет, который не является юридическим лицом. В этом случае он должен открыть расчетные и другие счета в банках и иных кредитных организациях, иметь печать, штампы и бланки с адресом и наименованием адвокатского кабинета, а также с указанием субъекта Российской Федерации, на территории которого он создан (п.1-5 ст.21 Закона об адвокатуре).

Строго говоря, адвокат, который занимается профессиональной деятельностью в своем адвокатском кабинете, de-facto может являться индивидуальным предпринимателем, ибо занимается самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли от оказания услуг (п.1 ст.2 ГК РФ). Не случайно в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций адвокат, создавший адвокатский кабинет, приравнивается к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (п.2 ст.4 Федерального закона от 23 февраля 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете"*(21)).

Однако, как отмечалось, de-jure законодатель исключил адвокатскую деятельность из разряда предпринимательской (п.2 ст.1 Закона об адвокатуре), считая, что основной задачей адвокатуры является не извлечение прибыли, а предоставление физическим и юридическим лицам квалифицированной юридической помощи, направленной на защиту их конституционных прав и свобод, в целях построения в России реального правового государства.

Коллегия адвокатов. В соответствии с п.1-18 ст.22 Закона об адвокатуре два и более адвоката вправе учредить юридическое лицо - коллегию адвокатов, которая является основанной на членстве некоммерческой организацией.

В числе учредительных документов коллегии адвокатов названы учредительный договор и устав (п.2 ст.22 Закона об адвокатуре).

В учредительном договоре учредители обязуются создать коллегию адвокатов, определяют порядок совместной деятельности по ее созданию, условия передачи ей своего имущества; свои права и обязанности; порядок и условия выхода из ее состава и приема в коллегию новых членов (п.4 ст.22 Закона об адвокатуре).

Устав коллегии должен содержать следующие сведения: наименование (включающее, очевидно, слова "коллегия адвокатов"); место нахождения; предмет и цели деятельности; источники образования имущества и направления его использования; порядок управления, в том числе процесс избрания, состав и компетенцию органов, процесс принятия ими решений; сведения о филиалах; порядок внесения в устав изменений и дополнений; процедуру реорганизации и ликвидации коллегии; иные положения, не противоречащие Закону об адвокатуре и другим федеральным законам (п.5 ст.22 Закона об адвокатуре).

Учредителями (членами) коллегии адвокатов могут быть адвокаты, сведения о которых внесены в один региональный реестр (п.3 ст.22 Закона об адвокатуре). По общему правилу членство в коллегии адвокатов является добровольным и возникает с момента подписания адвокатом учредительного договора о создании коллегии. Однако Закон об адвокатуре не запрещает одному адвокату быть членом нескольких коллегий одновременно. Члены коллегии адвокатов вправе в любое время выйти из ее состава. Лица, утратившие статус адвоката, должны выбывать из числа членов коллегии.

Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (членов) коллегии, а также приобретенное или полученное коллегией адвокатов в процессе ее создания и деятельности, принадлежит коллегии адвокатов на праве собственности (п.11 ст.22 Закона об адвокатуре).

Согласно п.11 ст.22 Закона об адвокатуре к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные Законом о некоммерческих организациях для некоммерческих партнерств (ст.8), если эти правила не противоречат положениям Закона об адвокатуре. В частности, коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро (ст.22, 23 Закона об адвокатуре).

Анализ норм ст.22 Закона об адвокатуре позволяет сделать вывод о том, что фактически коллегия адвокатов есть некая разновидность некоммерческого партнерства. По сути она представляет собой профессиональную корпорацию, создаваемую для содействия своим членам в осуществлении ими своих основных функций и оказания помощи в решении иных задач, связанных с их профессиональной деятельностью.

Профессиональные корпорации известны законодательству многих зарубежных стран. Например, в Германии организационно-правовая форма партнерства (Partnerschaftsgesellschaft) была введена специальным законом от 25 июля 1994 г. как один из возможных способов объединения лиц свободных профессий, способствующий ограничению их имущественной ответственности за профессиональные ошибки. При этом само партнерство заниматься предпринимательством не вправе*(22). Во Франции профессиональные корпорации создаются в форме гражданских товариществ, объединяющих адвокатов, аудиторов, риэлторов и др.*(23). В США деятельность таких непредпринимательских (non-profit) корпораций регулируется, в частности, Законом о непредпринимательских корпорациях 1970 г. и законами штатов*(24).

Действующее российское законодательство допускает осуществление некоммерческими юридическими лицами предпринимательской деятельности, которая служит достижению их целей и соответствует этим целям (п.3 ст.50 ГК РФ; п.2 ст.24 Закона о некоммерческих организациях). Более того, сама конструкция некоммерческого партнерства обладает многими признаками, сближающими его с обществом с ограниченной ответственностью. Это не только наличие двух учредительных документов - учредительного договора и устава, обязательных для исполнения самим юридическим лицом и его учредителями (членами), но также обладание на праве собственности имуществом, на которое учредители сохраняют обязательственные (точнее, корпоративные) права*(25).

Закон об адвокатуре прямо не разрешает, но и не запрещает коллегиям адвокатов заниматься предпринимательством. Таким образом, коммерческая деятельность коллегии адвокатов возможна, даже по оказанию платных юридических услуг. Однако прибыль, полученная от такой деятельности, не подлежит распределению между членами коллегии, а должна направляться на цели, для достижения которых коллегия создана. Однако фактически члены коллегии адвокатов могут получать некую долю прибыли от деятельности коллегии в скрытом виде (заработная плата или иные выплаты по трудовым либо гражданско-правовым договорам).

Как отмечалось, соглашения об оказании адвокатской помощи физическим или юридическим лицам заключаются не с коллегией адвокатов, а с конкретными адвокатами (п.1 ст.1 Закона об адвокатуре). Между тем, причитающееся адвокату вознаграждение получает именно коллегия - наличными деньгами в кассу или путем перечисления на ее расчетный счет (п.6 ст.25 Закона об адвокатуре). При этом согласно п.13 ст.22 Закона об адвокатуре коллегия является налоговым агентом адвокатов - своих членов в отношении доходов, полученных ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии адвокатов.

Пунктом 16 ст.22 Закона об адвокатуре установлено, что положения этой статьи не могут рассматриваться как ограничение независимости адвоката при исполнении им поручения доверителя, а также его личной профессиональной ответственности перед последним. Особо подчеркивается, что члены коллегии адвокатов не отвечают по ее обязательствам, а коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам своих членов (п.12 ст.22 Закона об адвокатуре).

Здесь, очевидно, речь идет не только об отсутствии солидарной или субсидиарной гражданско-правовой ответственности коллегии адвокатов и ее членов друг за друга по имущественным долгам перед третьими лицами, но также об отсутствии какой-либо ответственности коллегии по обязательствам неимущественного характера, возникшим из конкретного договора об оказании адвокатской помощи, заключенного между отдельным адвокатом и его клиентом. Обязательства из такого договора возникают только между заключившими его сторонами, т.е. конкретным адвокатом и его клиентом (заказчиком, доверителем), которые и несут друг перед другом ответственность за их исполнение (п.1 ст.425 ГК РФ). По общему правилу остальные адвокаты, равно как и сама коллегия адвокатов, не отвечают за неисполнение или ненадлежащее исполнение конкретным адвокатом своих обязательств перед клиентом. Кроме того, в силу личного характера договора поручения адвокат (поверенный) обязан исполнить свои обязательства лично, если иное не предусмотрено самим договором (ст.974, 976 ГК РФ). Поэтому в некоторых случаях, когда клиенту (доверителю) в течение длительного времени требуется постоянная адвокатская помощь, целесообразно заключать договор с двумя и более адвокатами одновременно.

В сущности, коллегия адвокатов является классической корпорацией, т.е. объединением лиц на началах членства. Следовательно, не подлежит сомнению, что отношения между коллегией адвокатов, ее членами и органами управления по своей правовой природе являются корпоративными. Корпоративные отношения, возникающие между корпорацией как юридическим лицом, ее участниками (членами) и третьими лицами (управляющими), рассматриваются как самостоятельный вид гражданских правоотношений, имеющих ярко выраженный организационно-имущественный характер. От обязательственных отношений они отличаются как объектом, так и содержанием: объект корпоративных отношений - не отдельное действие или совокупность действий организации, а ее деятельность, а также результаты такой деятельности; субъектами отношений являются не должник и кредитор, обладающий правом требования, а корпоративная организация и ее участник, обладающий корпоративными правами*(26). Конкретный объем взаимных прав и обязанностей участников корпоративного отношения определяется законом и учредительными документами юридического лица.

Законодатель особо не упоминает о каких-либо корпоративных правах, которые члены коллегии адвокатов имеют в отношении самой коллегии или ее имущества. Между тем, как в любом некоммерческом партнерстве, члены коллегии адвокатов вправе: участвовать в управлении ее делами; получать информацию о ее деятельности в порядке, установленном учредительными документами; по своему усмотрению выходить из ее состава (п.3 ст.8 Закона о некоммерческих организациях). На возмездной или безвозмездной основе каждый адвокат имеет возможность пользоваться услугами своей коллегии, ее имуществом и др.

Кроме того, согласно п.3 ст.8 Закона о некоммерческих организациях учредительные документы коллегии могут предусматривать, что при выходе из ее состава каждый адвокат вправе получить часть имущества коллегии или его стоимость в пределах стоимости имущества, переданного им в собственность коллегии, за исключением членских взносов. Порой устанавливается, что определенная часть имущества, принадлежащего коллегии адвокатов, составляет неделимые фонды, которые используются на цели, определенные уставом коллегии, и не подлежит разделу между ее членами. В случае ликвидации коллегии адвокаты могут получать в стоимостном выражении либо в натуре часть ее имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, в пределах стоимости имущества, переданного членами коллегии в ее собственность.

Адвокаты обязаны из получаемого вознаграждения отчислять средства на содержание соответствующей коллегии для обеспечения ее деятельности (подп.5 п.1 ст.7 Закона об адвокатуре) и оказывать ей всяческое содействие в достижении целей, ради которых она создавалась.

Адвокатское бюро. Для оказания взаимной помощи при осуществлении основных функций, координации совместных усилий, решения иных задач, связанных с профессиональной деятельностью, два и более адвоката вправе учредить адвокатское бюро.

Как указывается в п.3 ст.22 Закона об адвокатуре*(27), адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой в простой письменной форме партнерский договор, в соответствии с которым обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров.

Анализ норм ст.23 Закона об адвокатуре позволяет сделать вывод о том, что по своей юридической природе партнерский договор весьма близок к договору простого товарищества (о совместной деятельности), предусмотренному п.1 ст.1041 ГК РФ. В соответствии с договором простого товарищества двое и более лиц объединяются для достижения общей дозволенной законом цели, обязуясь участвовать в общем деле имущественным вкладом и (или) личными усилиями и действовать от имени всех товарищей в общих интересах, принимая на себя бремя возможных убытков от общего дела*(28). Следовательно, к отношениям сторон, заключившим партнерский договор, применяются правила, содержащиеся в ст.1041-1054 ГК РФ, если иное не установлено Законом об адвокатуре и самим договором.

Согласно ст.1041 ГК РФ существенными для договора простого товарищества являются условия: о соединении вкладов; совместных действиях товарищей; об общей цели, ради достижения которой осуществляются эти действия. Закон об адвокатуре (п.4 ст.23) расширяет этот перечень и в числе существенных для партнерского договора называет условия: о порядке избрания управляющего партнера и его компетенции; порядке принятия партнерами решений; сроке действия договора; иные условия, согласованные сторонами (п.1 ст.432 ГК РФ). Например, партнеры могут определить в договоре порядок покрытия расходов и убытков, связанных с их совместной профессиональной деятельностью.

В соответствии с нормами п.5, 8 ст.23 Закона об адвокатуре ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено партнерским договором. Соглашение об оказании юридической помощи с клиентом (заказчиком, доверителем) заключается управляющим или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных последними доверенностей, в которых указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с клиентами и третьими лицами. Информация о таких ограничениях доводится до сведения клиентов и третьих лиц. При выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру материалы по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь.

Известно, что участник договора простого товарищества, не связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело (ст.1047 ГК РФ).

Представляется, что аналогичную долевую ответственность должны нести все участники партнерского договора. На основании п.9 ст.23 Закона об адвокатуре адвокат, вышедший из партнерского договора, в долевом порядке должен отвечать перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре. Однако с момента прекращения партнерского договора все его участники несут уже солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц (п.7 ст.23 Закона об адвокатуре).

Партнерский договор прекращается по следующим основаниям: истечение срока его действия; прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если договором не предусмотрено его сохранение между оставшимися партнерами; расторжение договора по требованию одного из партнеров, если договором не предусмотрено его сохранение в отношениях между оставшимися партнерами (п.6 ст.23 Закона об адвокатуре). Кроме того, к отношениям партнеров применяются общие правила о прекращении договора простого товарищества, установленные ст.1050-1053 ГК РФ, если они не противоречат Закону об адвокатуре и партнерскому договору.

В течение месяца со дня прекращения партнерского договора адвокаты обязаны заключить новый партнерский договор. Если в указанный срок они этого не сделали, адвокатское бюро подлежит преобразованию в коллегию адвокатов либо ликвидируется (п.12 ст.23 Закона об адвокатуре).

Отметим, что в соответствии с п.12 Закона об адвокатуре с момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов либо заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи. При этом, как записано в п.10 ст.23 Закона об адвокатуре, ничто в положениях настоящей статьи не может рассматриваться как ограничение независимости адвоката при исполнении им поручения доверителя, а также его личной профессиональной ответственности перед последним. Очевидно, что приведенные нормы не вполне согласуются друг с другом.

Интересно, что простое товарищество само по себе не является юридическим лицом. Это есть правоотношение, возникающее из договора между несколькими лицами, желающими в течение длительного времени сообща вести дела, осуществлять какую-то деятельность для достижения общей цели. Однако, как говорится в п.2 ст.23 Закона об адвокатуре, к отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила ст.22 данного закона (регламентирующие деятельность коллегии адвокатов), если иное не предусмотрено в ст.23 этого закона. Далее, согласно п.11 ст.23 Закона об адвокатуре адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов. Следовательно, по мысли законодателя, адвокатское бюро является юридическим лицом.

Одновременное существование партнерского договора и наличие у адвокатского бюро прав юридического лица часто вызывает удивление. Более того, многие правоведы восприняли такое сочетание как нечто недопустимое, как редакционную неточность или даже грубую ошибку законодателя.

Безусловно, Закон об адвокатуре весьма далек от совершенства. Сама его концепция не до конца продумана разработчиками, не говоря уже о нечеткой редакции большинства формулировок. Но с позиций гражданско-правовой науки заключение партнерского договора, регламентирующего взаимоотношения адвокатов внутри адвокатского бюро, не исключает возможности наделения самого адвокатского бюро правами юридического лица. Думается, что, учитывая высокую профессиональную квалификацию адвокатов и руководствуясь принципом свободы договора (ст.421 ГК РФ), законодатель сознательно желал в рамках закона предоставить адвокатам максимальный простор при определении своих отношений в процессе создания и деятельности профессиональной корпорации.

С этой точки зрения наиболее удачным правовым инструментом является как раз договор простого товарищества, который дает его участникам полную свободу выбора в определении структуры и принципов своих внутренних отношений. Дело в том, что сама конструкция договора простого товарищества позволяет заключить партнерский договор, сочетающий элементы двух разновидностей одного договора: простого гражданского товарищества и договора о совместной деятельности по созданию юридического лица*(29). Таким образом, можно одновременно связать адвокатов друг с другом обязательственными отношениями и создать юридическое лицо с возложением на него вспомогательных функций по координации и материально-техническому обеспечению профессиональной деятельности адвокатов - участников партнерского договора, а также иных задач, связанных с этой деятельностью, например, предоставление консультационных и других услуг самим адвокатам и третьим лицам и др.

Получается, что адвокатское бюро создается путем заключения между несколькими адвокатами договора простого товарищества (о совместной деятельности) для создания юридического лица с одновременным заключением адвокатами-партнерами договора простого гражданского товарищества с целью соединить свои вклады и усилия ради совместного осуществления профессиональной адвокатской деятельности в интересах всех участников договора. Подобная конструкция полностью соответствует нормам ст.421, 1041 ГК РФ и позволяет наиболее эффективно использовать преимущества как юридического лица, так и договора простого товарищества.

Например, закон устанавливает, что общее имущество участников договора простого товарищества является их общей долевой собственностью, если иное не установлено договором товарищества либо не вытекает из существа обязательства (п.1 ст.1043 ГК РФ). Здесь имеется в виду, что такое имущество может являться собственностью кого-либо из товарищей и передаваться остальным участникам только во владение и (или) пользование. Между тем создание юридического лица позволяет решительно отступить от общих правил. В частности, юридическое лицо может само приобрести в собственность или арендовать нежилое помещение, где осуществляется прием клиентов адвокатами, вправе от собственного имени заключить трудовые договоры с техническим персоналом, обслуживающим адвокатское бюро, и т.д. Оно является налоговым агентом адвокатов - участников партнерского договора по доходам, полученным в связи с осуществлением адвокатской деятельности, их представителем по вопросам расчетов с клиентами и третьими лицами, а также по иным вопросам, предусмотренным уставом адвокатского бюро (п.13 ст.22, п.2 ст.23 Закона об адвокатуре; ст.226 НК РФ).

Организационно-правовая форма адвокатского бюро как юридического лица законом не уточняется. Возможно, она представляет собой некую самостоятельную разновидность некоммерческой организации, формы которой могут быть предусмотрены не только ГК РФ, но и другими федеральными законами (п.1 ст.6 Федерального закона от 21 октября 1994 г. "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"*(30), далее - Закон о введении в действие части первой ГК РФ). Рискнем предположить, что адвокатское бюро может быть создано в форме автономной некоммерческой организации.

Согласно ст.10 Закона о некоммерческих организациях*(31) автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная одним или более гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг. Автономная некоммерческая организация вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых она создана. Имущество, переданное автономной некоммерческой организации ее учредителями, является собственностью самой организации; учредители не сохраняют прав на имущество, переданное ими в собственность этой организации. Они не отвечают по обязательствам автономной некоммерческой организации, а организация не отвечает по обязательствам своих учредителей. При этом учредители автономной некоммерческой организации ведут надзор за ее деятельностью в порядке, предусмотренном ее учредительными документами, и могут пользоваться ее услугами только на равных условиях с другими лицами.

Автономная некоммерческая организация с точки зрения деления юридических лиц на корпорации и учреждения является учреждением. Оно не имеет членства; его волю формируют не создатели путем голосования на общем собрании, а органы управления, действующие в соответствии с законом и учредительными документами, причем не столько в интересах учредителей, сколько в интересах неопределенного круга третьих лиц. Хотя учреждение есть самостоятельный субъект права, в основе его создания кроется юридическое обособление учредителем части своего имущества и передача его юридическому лицу для определенных целей. Не случайно сущность учреждения часто трактуется как "целевое" или "персонифицированное" имущество, посвященное общеполезной цели*(32).

Как правило, учредительным документом автономной некоммерческой организации является устав (п.1 ст.14 Закона о некоммерческих организациях). Устав адвокатского бюро должен содержать следующие сведения: наименование; место нахождения; указание на организационно-правовую форму юридического лица - "автономная некоммерческая организация - адвокатское бюро"; предмет и цели его деятельности; источники образования имущества и направления его использования; порядок управления (избрание, состав, компетенция органов, процедура принятия решений); порядок реорганизации и ликвидации, включая направления использования его имущества в случае ликвидации; процедура внесения в устав изменений и дополнений; иные положения, не противоречащие Закону об адвокатуре и иным федеральным законам.

Закон об адвокатуре (п.3 ст.22) гласит, что партнерский договор заключают адвокаты, учредившие адвокатское бюро. Данное положение закона некорректно, хотя в принципе такая ситуация возможна.

В корпоративном праве учредителем называется субъект, который совершает сделку, направленную на создание юридического лица, и передающий последнему в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) часть своего имущества. Фактически учредителем считается лицо (физическое или юридическое), подписавшее (принявшее) учредительные документы юридического лица*(33). Автономная некоммерческая организация как юридическое лицо может быть создана не только двумя или более, но даже единственным учредителем. Кроме того, автономная некоммерческая организация не имеет членства (п.1 ст.10 Закона о некоммерческих организациях), а потому с момента государственной регистрации состав ее учредителей не должен меняться. Следовательно, правильнее было бы записать, что один или несколько адвокатов, заключивших партнерский договор, могут создать юридическое лицо в форме автономной некоммерческой организации.

Учитывая специфику правового статуса автономной некоммерческой организации, следует отметить, что в адвокатском бюро допустимо существование нескольких категорий адвокатов. На этапе создания все адвокаты, подписавшие партнерский договор, одновременно являются учредителями юридического лица автономной некоммерческой организации. Отдельные участники, впоследствии вышедшие из партнерского договора, по-прежнему остаются учредителями созданной организации, тогда как вступающие в договор новые участники, напротив, уже не признаются учредителями автономной некоммерческой организации.

Возникает вопрос о правовой природе отношений адвокатского бюро как юридического лица с его учредителями, а также со всеми адвокатами, заключившими партнерский договор.

На наш взгляд, между учредителями и созданным ими юридическим лицом всегда существуют корпоративные отношения, даже если это юридическое лицо относится к категории так называемых "учреждений". Как замечает Д.Д. Гримм, не может быть признано правильным ходячее разграничение между корпорациями и учреждениями, заключающееся в признании одних союзами лиц, а других имущественными комплексами, пользующимися самостоятельной правоспособностью. Следует признать, что как корпорации, так и учреждения суть союзные образования*(34).

Специфическим признаком корпоративного отношения является тот факт, что самостоятельные и независимые друг от друга в гражданском обороте субъекты, вступая в правоотношение корпоративного характера, могут непосредственно влиять на формирование воли своего контрагента. Реализуя свои корпоративные права, учредители участвуют в управлении юридическим лицом*(35). Они решают вопросы его создания, реорганизации и ликвидации, формируют единоличные и коллегиальные органы, принимают учредительные документы, вносят в них изменения и дополнения (ст.13-15 Закона о некоммерческих организациях). Учредитель обязан участвовать в образовании имущества юридического лица путем внесения вкладов в его уставный капитал либо уплаты вступительных или периодических взносов (п.1 ст.26 Закона о некоммерческих организациях). В свою очередь, на основании закона и устава юридического лица его учредители могут обладать такими корпоративными правами, как право пользования его имуществом, услугами или иными материальными благами, предоставляемыми юридическим лицом своим учредителям.

Корпоративные отношения между юридическим лицом, его учредителями и управляющими регламентируются не только нормами закона, но также учредительными документами юридического лица: учредительным договором и (или) уставом*(36).

Попробуем определить юридическую природу учредительных документов юридического лица.

Как известно, учредительный договор является многосторонним, взаимным, консенсуальным, возмездным (иногда безвозмездным) гражданско-правовым договором с элементами договора в пользу третьего (создаваемого юридического) лица с одновременным возложением на него определенных обязательств в пользу участников договора*(37).

Вопрос же о природе устава юридического лица до сих пор остается предметом научных дискуссий.

Дореволюционные российские цивилисты*(38), а также судебная практика нередко рассматривали устав юридического лица в качестве акта деятельности законодателя, поскольку этот документ утверждался высочайшей властью*(39).

В советский период деятельность государственных предприятий и организаций на территории РСФСР также регламентировалась их уставами (положениями), утверждаемыми вышестоящими государственными органами, либо общими положениями об организациях данного вида (ст.25 ГК РСФСР 1964 г.). Следовательно, в то время устав государственного юридического лица по-прежнему имел нормативный характер.

Современные российские исследователи продолжают рассматривать устав любого юридического лица как локальный нормативный акт*(40). Между тем в нынешних реалиях теоретическая обоснованность этого утверждения вызывает некоторые сомнения*(41). Категория локального нормативного как источника права существует в современном административном*(42) и трудовом праве*(43). Трудовой кодекс РФ*(44) прямо называет в числе источников трудового права, регулирующих трудовые отношения, локальные нормативные акты, которые принимаются работодателем и содержат нормы трудового права (ст.5, 8 и др.).

Конечно, само понятие источника права представляет собой предмет научных дискуссий*(45). Однако ни цивилистическая наука*(46), ни действующий ГК РФ, который содержит исчерпывающий перечень источников гражданского права (ст.3, 5, 7 ГК РФ), не предусматривают в их числе локальные нормативные акты. Более того, последние принимаются органами юридического лица, а устав единогласно утверждается его учредителями, когда решение о создании юридического лица уже принято, но само юридическое лицо еще не зарегистрировано (п.1 ст.52 ГК РФ; п.1, 3, 4 ст.14 Закона о некоммерческих организациях; и др.).

Учитывая возможные перемены в жизнедеятельности юридического лица, законодатель допускает последующую корректировку его устава по решению высшего органа управления (п.3 ст.14 Закона о некоммерческих организациях и др.). Однако и здесь различия между уставом юридического лица и локальным нормативным актом хорошо прослеживаются. Так, устав фонда может быть обновлен его органами управления лишь в случае, когда данная возможность предусмотрена самим уставом, утвержденным учредителями фонда (п.4 ст.14 Закона о некоммерческих организациях и др.).

Заметим, что еще в дореволюционной России многие правоведы*(47), а в ряде случаев и судебная практика отмечали договорный характер устава юридического лица*(48).

Вместе с тем категорическое утверждение, согласно которому устав юридического лица является обычным гражданско-правовым договором, нельзя признать правильным, поскольку оно полностью игнорирует факт появления самого юридического лица. Не случайно договорная теория юридического лица и его устава была подвергнута справедливой критике многими российскими и зарубежными учеными*(49).

Представляется, что по своей правовой природе устав юридического лица можно признать односторонней (или многосторонней) корпоративной сделкой.

Напомним, что легальное определение сделки как действия гражданина или юридического лица, направленного на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, содержится в ст.153 ГК РФ. Между тем, в правовой литературе понятие сделки предстает не таким однозначным*(50).

Термин "гражданско-правовой договор" (п.1 ст.420 ГК РФ) также употребляется в нескольких значениях. Во-первых, договор рассматривается как совпадающее волеизъявление (соглашение) его участников, направленное на установление либо изменение или прекращение прав и обязанностей, т.е. является сделкой - юридическим фактом, основанием возникновения правоотношений. Во-вторых, понятие договора применяется к правоотношениям, возникшим в результате его заключения, поскольку в них реализуются субъективные права и обязанности сторон. В-третьих, договор рассматривается как форма соглашения, т.е. документ, фиксирующий права и обязанности сторон*(51).

Норма п.1 ст.154 ГК РФ гласит, что сделки могут быть двух- или многосторонними (договоры) и односторонними. Исходя из этого, принято считать, что всякая двусторонняя или многосторонняя сделка является договором. На наш взгляд, данное утверждение небесспорно. Теоретически могут существовать двусторонние и многосторонние сделки, которые не являются договорами (например, двусторонние распорядительные сделки по передаче имущества, заключаемые во исполнение договора купли-продажи)*(52). Поэтому следует с осторожностью говорить о тождестве этих понятий.

Кроме того, не вполне корректно положение п.3 ст.154 ГК РФ, согласно которому для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех и более сторон (многосторонняя сделка). Представляется, что данную норму не следует толковать буквально, поскольку здесь произошло смешение двух абсолютно разных, с точки зрения цивилистической теории, понятий: двусторонний (многосторонний) характер договора и количество участников (сторон) договора. К примеру, учредительный договор является многосторонним по своему характеру, даже если он заключен всего лишь двумя участниками*(53).

С учетом сказанного корпоративной сделкой следует считать как волеизъявление учредителя (согласованное волеизъявление двух или более учредителей), направленное на утверждение (принятие) устава юридического лица, так и документ, оформляющий саму сделку. Причем в зависимости от количества учредителей устав юридического лица может являться как односторонней, так и многосторонней сделкой. Очевидно, что если устав утверждается на основании волеизъявления единственного учредителя, то устав является сделкой односторонней. Если число учредителей два и более, то устав надлежит рассматривать как сделку многостороннюю, что обусловлено его природой.

Подписанный учредителями устав оформляет корпоративную сделку и при этом служит учредительным документом, определяющим правовой статус юридического лица. Кроме того, устав регламентирует корпоративные отношения между юридическим лицом, его управляющими и учредителями, равно как между самими учредителями (участниками, членами) в процессе деятельности юридического лица. Причем функцию регламентации корпоративных отношений, возникающих между юридическим лицом, его управляющими и учредителями, выполняет устав даже тех организаций, которые по своей природе являются не корпорациями, а учреждениями.

Таким образом, исследование юридической природы учредительных документов позволяет сделать следующий вывод: учредительный договор, равно как и устав юридического лица, является многосторонней корпоративной сделкой (ст.153 ГК РФ). Главная особенность корпоративных сделок по сравнению с любыми другими сделками состоит в том, что в результате их совершения появляется новый субъект права - юридическое лицо, которое становится полноправным участником единого корпоративного отношения, возникающего между учредителями, самим юридическим лицом и третьими лицами - управляющими.

По сути, единственное отличие учредительного договора от устава заключается в том, что учредительный договор с момента его заключения до момента государственной регистрации юридического лица регламентирует обязательственные отношения между учредителями, устанавливая их права и обязанности, связанные с образованием юридического лица и формированием его уставного капитала. Те же функции по созданию юридического лица способен выполнить договор простого товарищества (о совместной деятельности).

Однако по общему правилу после государственной регистрации юридического лица договор простого товарищества о создании юридического лица прекращается исполнением, тогда как учредительный договор, как и устав юридического лица, продолжает регламентировать корпоративные отношения с участием юридического лица, его учредителей и третьих лиц, действующих в качестве его органов управления.

Получается, что корпоративные отношения между юридическим лицом и его учредителями в принципе могут регламентироваться учредительным договором о создании юридического лица и его уставом, тогда как обязательственные отношения между учредителями юридического лица регулируются договором простого товарищества (о совместной деятельности) по созданию юридического лица либо учредительным договором.

Таким образом, применительно к адвокатскому бюро нужно учитывать, что по общему правилу положения устава автономной некоммерческой организации являются обязательными только для самой организации и ее непосредственных учредителей, но не обязательны для остальных участников партнерского договора.

Но партнерский договор регламентирует именно внутренние, обязательственные отношения между всеми заключившими его адвокатами, в том числе касающиеся их участия в деятельности адвокатского бюро. Скажем, размер и порядок перечисления средств, направляемых на содержание юридического лица для обеспечения его жизнедеятельности, которые отчисляются адвокатами за счет получаемого вознаграждения (подп.2 п.7 ст.25 Закона об адвокатуре), может устанавливаться партнерским договором, но не уставом автономной некоммерческой организации, если только данные адвокаты не являются ее "первоначальными" учредителями.

Следовательно, права и обязанности адвокатов, с которыми партнерский договор заключается уже после учреждения юридического лица, в том числе их финансовые обязательства по обеспечению жизнедеятельности автономной некоммерческой организации, должны быть предусмотрены партнерским договором. Кроме того, можно посоветовать адвокатам включать в партнерский договор условие об обязательном исполнении новыми участниками партнерского договора положений устава автономной некоммерческой организации. Очевидно, что в данном случае устав выступает в роли договора присоединения (ст.428 ГК РФ).

Не исключена ситуация, когда участники партнерского договора заключают учредительный договор в целях создания автономной некоммерческой организации (п.1 ст.14 Закона о некоммерческих организациях)*(54), который способен урегулировать как обязательственные, так и корпоративные отношения внутри адвокатского бюро.

Кроме того, созданная адвокатами автономная некоммерческая организация сама может стать полноправным участником партнерского договора и на основании ст.1044 ГК РФ вести общие дела адвокатов-партнеров, выполняя все возложенные на нее функции.

Юридическая консультация. Согласно ст.24 Закона об адвокатуре в случае, если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью, адвокатская палата по представлению органа государственной власти соответствующего субъекта федерации учреждает юридическую консультацию, которая является некоммерческой организацией, созданной в форме учреждения.

Вопросы, связанные с порядком и условиями материально-технического обеспечения юридической консультации, выделением служебных и жилых помещений для адвокатов, направленных для работы в юридической консультации, а также с оказанием финансовой помощи адвокатской палате для содержания юридической консультации, регулируются законами и иными правовыми актами субъекта федерации. Собрание (конференция) адвокатов ежегодно определяет размер вознаграждения, выплачиваемого адвокатской палатой адвокату, направляемому для работы в юридической консультации, а также смету расходов на содержание юридической консультации.

Таким образом, юридическая консультация является частным учреждением*(55). Следовательно, если иное не установлено Законом об адвокатуре и иным специальным законодательством, к отношениям, возникающим в связи с созданием и деятельностью юридической консультации, применяются общие нормы закона, касающиеся правового статуса учреждений (ст.120 ГК РФ). Например, имущество юридической консультации принадлежит ей на праве оперативного управления и является собственностью адвокатской палаты (ст.296, 298-300 ГК РФ), а взаимоотношения адвокатов с юридической консультацией должны строиться на основе трудовых или подрядных договоров.

Подводя итог сказанному, можно сделать вывод о том, что с позиций цивилистической теории формы адвокатских образований, предусмотренные Законом об адвокатуре, совершенно не учитывают правовую природу отношений, которые фактически возникают между создаваемыми юридическими лицами и адвокатами в процессе осуществления их профессиональной деятельности.

На наш взгляд, можно было бы порекомендовать законодателю избрать для коллегии адвокатов форму общественной организации (ст.117 ГК РФ, ст.6 Закона о некоммерческих организациях; ст.8 Федерального закона от 14 апреля 1995 г. "Об общественных объединениях"*(56) и др.), тогда как адвокатское бюро предпочтительнее создавать в форме некоммерческого партнерства (ст.8 Закона о некоммерческих организациях), а юридическую консультацию - в форме автономной некоммерческой организации (ст.10 Закона о некоммерческих организациях).

В.С. Ем,

кандидат юрид. наук, доцент кафедры гражданского права

юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова

Н.В. Козлова,

кандидат юрид. наук, доцент кафедры гражданского права

юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова

"Законодательство", N 9, 10, сентябрь, октябрь 2003 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) СЗ РФ. 2002. N 23. Ст.2102.

*(2) См. Положение об адвокатуре РСФСР, утвержденное Законом РСФСР от 20 ноября 1980 г. (Ведомости ВС РСФСР. 1980. N 48. Ст.1596). Утратило силу с 1 июля 2002 г. в связи с принятием Закона об адвокатуре (п.2 ст.45 Закона об адвокатуре).

*(3) В редакции федеральных законов от 4 ноября 1998 г., от 25 июня 1999 г., от 6 марта, 26 октября 2002 г. (см. CЗ РФ. 1996. N 3. Ст.145; 1998. N 48. Ст.5849; 1999. N 28. Ст.3473; 2002. N 12. Ст.1093; N 43. Ст.4190; N 52. Ч.2. Ст.5141).

*(4) См., напр.: Закон РСФСР "О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации" // Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. N 8. Ст.360; Федеральный закон от 12 мая 1995 г. N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации" // СЗ РФ. 1995. N 25. Ст.2343; 2002. N 12. Ст.1093.

*(5) Налоговый кодекс РФ // СЗ РФ. 1998. N 31. Ст.3824; 2000. N 32. Ст.3340.

*(6) См.: Гриненко А.В., Костанов Ю.А., Невский С.А. Комментарий к Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (постатейный) / Под ред. А.В. Гриненко. М., 2003. С.11-19.

*(7) Уголовно-процессуальный кодекс РФ // СЗ РФ. 2001. N 52 (часть I). Ст.4921. В редакции федеральных законов от 29 мая 2002 г. N 58-ФЗ, от 24 июля 2002 г. N 98-ФЗ, N 103-ФЗ, от 25 июля 2002 г. N 112-ФЗ, от 31 октября 2002 г. N 133-ФЗ.

*(8) Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г. N 95-ФЗ // СЗ РФ. 2002. N 30. Ст.3012.

*(9) См.: постановление Правительства РФ от 30 января 2002 г. N 74 "Об утверждении единого реестра ученых степеней и ученых званий и положения о порядке присуждения ученых степеней" // СЗ РФ. 2002. N 6. Ст.580.

*(10) См.: Приказ Министерства юстиции РФ от 29 июля 2002 г. N 211 "Об утверждении порядка ведения реестров адвокатов субъектов Российской Федерации" // БНА ФОИВ. 2002. N 37.

*(11) См.: Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М., 1999. С. 218-253; Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов (далее - Гражданское право: Учебник). 2-е изд. М., 2000. Т.II. Полутом 2. С.1-29 (автор главы - А.Е. Шерстобитов).

*(12) См.: Козлова Н.В. Договор возмездного оказания правовых услуг // Законодательство. 2002. N 3, 4.

*(13) См.: Гражданское право: Учебник. М., 2000. Т.II, полутом 2. С.3 (автор главы - А.Е. Шерстобитов).

*(14) Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. N 138-ФЗ // Российская газета. 2002. 20 ноября; Парламентская газета. 2002. 20 ноября.

*(15) Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ // СЗ РФ. 2002. N 1(часть I). Ст. 1. В настоящий Кодекс внесены изменения федеральными законами от 25 июля 2002 г. N 112-ФЗ, от 30 октября 2002 г. N 130-ФЗ, от 31 октября 2002 г. N 133-ФЗ.

*(16) СЗ РФ. 2002. N 30. Ст.3019.

*(17) См.: Гражданское право: Учебник. М., 2000. Т. II. Полутом 2. С.4-13 (автор главы - А.Е. Шерстобитов); с.90-99 (автор главы - Е.А. Суханов).

*(18) С изменениями, внесенными постановлением Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 578 (см.: СЗ РФ. 2002. N 20. Ст.1872; N 33. Ст.3222).

*(19) СЗ РФ. 2001. N 33 (ч.1). Ст.3431.

*(20) См., напр.: Морозов А.С. Правовой статус налогового агента // Законодательство. 2000. N 7.

*(21) В редакции федеральных законов от 23 июля 1998 г. N 123-ФЗ, от 28 марта 2002 г. N 32-ФЗ, от 31 декабря 2002 г. N 187-ФЗ, N 191-ФЗ, от 10 января 2003 г. N 8-ФЗ.

*(22) См.: Гражданское право: Учебник. М., 1998. Т.I. С.273 (автор главы - Е.А. Суханов).

*(23) См.: Жамен С., Лакур Л. Торговое право / Пер. Е.В. Азимовой / Под ред. К. Лобри. М., 1993. С.74-75.

*(24) См.: Богатых Е.А. Гражданское и торговое право. М., 1996. С. 44; Сыродоева О.Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). С.17-21; Hamilton R.W. The Law of Corporations. St. Paul, Minn. (USA), 1991.

*(25) Подробнее о статусе некоммерческого партнерства см.: Козлова Н.В. Некоммерческие организации: благотворительность или предпринимательство? // Законодательство. 1998. N 1. С.41-42; Гражданское право: Учебник. М., 1998. Т.I. С.273-275 (автор главы - Е.А. Суханов).

*(26) Подробнее см.: Аронович В.С. О внутрисиндикатских отношениях и их юридическом выражении // Право и жизнь. 1925. N 6. С.49-52; Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. М., 1947. С.49; Герваген Л.Л. Развитие учения о юридическом лице. Спб., 1888. С.18-24; Гражданское право: Учебник. М., 1998. Т.1. С.101-103 (автор главы - В.С. Ем); Жалинский А., Рерихт А. Введение в немецкое право. М., 2001. С.487-492; Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997. С.7-29; Степанов П.В. Корпоративные отношения в коммерческих организациях как составная часть предмета гражданского права: Дис.... канд. юрид. наук. М., 1999; Степанов П.В. Корпоративные отношения в гражданском праве // Законодательство. 2002. N 6; Степанов П.В. Принципы регулирования корпоративных отношений // Хозяйство и право. 2002. N 4; Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. М., 2000. С.105-106; и др.

*(27) Федеральный закон от 26 апреля 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

*(28) Подробнее см., напр.: Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 Гражданского кодекса Российской Федерации) // Законодательство. 2000. N 1; Романец Ю.В. Договор простого товарищества и подобные ему договоры (вопросы теории и судебной практики) // Вестн. ВАС РФ. 1999. N 12; Савельев А.Б. Договор простого товарищества в российском гражданском праве // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. М.И. Брагинского. М., 1998.

*(29) См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Указ. соч. С.17-18.

*(30) СЗ РФ. 1994. N 32. Ст.3302.

*(31) Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. "О некоммерческих организациях".

*(32) Подробнее о понятии учреждения см.: Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. М., 1947. С.47-60; Герваген Л.Л. Развитие учения о юридическом лице. Спб., 1888. С.18-24; Гримм Д.Д. Лекции по догме римского права / Ред. и предисл. проф. В. А. Томсинова. М., 2003. С.84-85; Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. М., 2000. С.126-182; Он же. Учебник церковного права. М., 1913. С.10-23; 416-457; Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 1998. Т.1. С.180-181 (автор главы - Е.А. Суханов); Хвостов В.М. Система римского права. М., 1996. С.122; и др.

*(33) См.: Козлова Н.В. Юридические лица в современном российском гражданском праве: теория и практика // Законодательство. 1996. N 2. С.35-38.

*(34) Гримм Д.Д. Указ. соч. С.84-85.

*(35) Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1998. Т.1. С.103 (автор главы - В.С. Ем).

*(36) См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Учредительный договор: понятие, содержание, сущность и правовая природа (комментарий действующего законодательства) // Законодательство. 2000. N 3.

*(37) См.: Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. М., 1994. С.34-35.

*(38) См., напр.: Анненков К. Система русского гражданского права. Т.1. Введение и общая часть. Спб., 1899. С.53; Мейер Д.И. Русское гражданское право. М., 1997. Ч.2. С.315.

*(39) См.: Томсинов В.А. Юридическая природа акционерного общества // Законодательство. 1998. N 7. С.82-83; Он же. Общее собрание как орган управления акционерным обществом // Там же. N 9. С.82-85; Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. М., 2003. Т.1. С.411; Он же. О юридической силе уставов акционерных товариществ // Журнал гражданского и уголовного права. 1889. Кн.3. С.119-130.

*(40) См.: Кулагин М.И. Избранные труды. М., 1997. С.80-81; Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997. С.21-22.

*(41) См.: Козлова Н.В. Учредительный договор о создании хозяйственных обществ и товариществ. С.74-76.

*(42) См.: Алехин А.П., Кармолицкий А.А., Козлов Ю.М. Административное право Российской Федерации: Учебник. М., 1996. С.67.

*(43) См.: Шаповал Е.А. Источники российского трудового права: Автореф. дис. ... канд.юрид.наук. М., 2002. С.11.

*(44) Трудовой кодекс РФ. Принят 21 декабря 2001 г. // СЗ РФ. 2002. N 1. Ч.1. Ст.3; N 30. Ст.3014; 3033.

*(45) См.: Марченко М.Н. Источники права: понятие, содержание, система и соотношение с формой права // Вестн. Моск. ун-та. Сер. 11, Право. 2002. N 5. С.3-16 и др.

*(46) См.: Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1998. Т.1. С.59-80 (автор главы - Е.А. Суханов).

*(47) См., напр.: Маклаков В.А. Власть большинства в акционерных компаниях // Вестн. гражданского права. 1914. N 2. С.138-139; Шершеневич Г.Ф. О юридической силе уставов акционерных товариществ // Журнал гражданского и уголовного права. 1889. Кн. 3. С.127; Цитович П.П. Курс русского гражданского права. Спб., 1878. С.38.

*(48) См.: Максимов В.Я. Законы о товариществах. М., 1911; Томсинов В.А. Юридическая природа акционерного общества. С.82-83; Он же. Общее собрание как орган управления акционерным обществом. С. 82-83; Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т.1. С.360-362, 412-414; Он же. О юридической силе уставов акционерных товариществ. С.119-130.

*(49) См.: Кулагин М.И. Указ. соч. С.54-55.

*(50) Подробнее о понятии сделки см.: Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1998. Т.1. С.329-342 (автор главы - В.С. Ем).

*(51) Подробнее о понятии договора см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн.1. Общие положения. М., 1999. С.13-20; Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2000. Т.2, полутом 1. С.151-153 (автор главы - Е. А. Суханов).

*(52) См.: Бердников В.В. Распорядительная сделка как способ изменения имущественно-правового положения лица // Законодательство. 2002. N 2, 3; Козлова Н.В. Создание юридических лиц: взгляд в будущее // Хозяйство и право. 2002. N 1. С.113.

*(53) См.: Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. С.26.

*(54) См.: Козлова Н.В. Юридические лица в современном российском гражданском праве: теория и практика. С.38.

*(55) Подробнее о правовом положении учреждений см.: Козлова Н.В. Некоммерческие организации: благотворительность или предпринимательство? // Законодательство. 1998. N 1. С.43-45; Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1998. Т.1. С.266-269 (автор главы - Е.А. Суханов).

*(56) СЗ РФ. 1995. N 21. Ст.1930. В текст внесены изменения 21 марта, 25 июля 2002 г.