Письмо Управления МНС по г. Москве от 16 июня 2003 г. N 28-11/31110 О применении льготы по ЕСН, предусмотренной п. 8 ст. 238 НК РФ, автостояночным потребительским кооперативом, существующим только за счет членских взносов и, по сути, являющимся гаражно-строительным кооперативом, и о возможности признания в качестве обстоятельства, исключающиего вину в совершении налогового правонарушения, факта использования льготы на основании разъяснений, данных сотрудниками налоговой инспекции

Письмо Управления МНС по г. Москве от 16 июня 2003 г. N 28-11/31110

Вопрос: Автостояночный потребительский кооператив на основании разъяснений, данных сотрудниками ИМНС, воспользовался льготой по исчислению и уплате ЕСН, предусмотренной п. 8 ст. 238 НК РФ. Впоследствии кооператив получил уведомление от ИМНС о неправомерности пользования льготой.

Просьба разъяснить:

1. Может ли кооператив пользоваться данной льготой в связи с тем, что существует только за счет членских взносов членов кооператива и, по сути, является гаражно-строительным кооперативом?

2. Каким образом применяются положения ст. 111 НК РФ "Обстоятельства, исключающие вину лица в совершении налогового правонарушения" в случае подтверждения неправомерности пользования льготой?

Ответ: В соответствии с пп. 8 п. 1 ст. 238 главы 24 Налогового кодекса суммы, выплачиваемые за счет членских взносов садоводческих, садово-огородных, гаражно-строительных и жилищно-строительных кооперативов (товариществ) лицам, выполняющим работы (услуги) для указанных организаций, не подлежат обложению единым социальным налогом (далее - ЕСН).

Перечень вышеуказанных потребительских кооперативов - исчерпывающий и расширительному толкованию не подлежит. Следовательно, организации иных организационно-правовых форм будут уплачивать ЕСН на общих основаниях, несмотря на то что они осуществляют свою деятельность и выплачивают доходы физическим лицам также из членских взносов.

В рассматриваемом случае автостояночный потребительский кооператив - иная организационно-правовая форма, не поименованная в пп. 8 п. 1 ст. 238 Кодекса. Следовательно, нет правовых оснований для неуплаты ЕСН. На основании статей 106, 108 и 109 Кодекса вина является обязательным условием привлечения лица к ответственности за налоговое правонарушение.

В соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 111 Кодекса выполнение налогоплательщиком письменных разъяснений по вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных налоговым органом или другим уполномоченным государственным органом или их должностными лицами в пределах их компетенции, является обстоятельством, исключающим вину налогоплательщика в совершении налогового правонарушения и тем самым освобождающим налогоплательщика от налоговой ответственности.

Согласно п. 18 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 41, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.06.99 N 9 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации" освобождение налогоплательщика от ответственности за совершение налогового правонарушения освобождает его только от взыскания штрафов, но не пени, поскольку пеня не является мерой налоговой ответственности (статьи 72 и 75 Кодекса).

Исходя из изложенного выше, данный автостояночный потребительский кооператив не освобождается от уплаты ЕСН и пени.

Заместитель руководителя Управления МНС России по г. Москве советник налоговой службы Российской Федерации I ранга

Ю.А. Мавашев