Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 28 ноября 2011 г. N Ф07-9756/11 по делу N А42-1089/2011

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Родина Ю.А., судей Васильевой Е.С., Журавлевой О.Р.,

при участии от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Мурманской области Смирновой С.Е. (доверенность от 30.12.2010 N 14-3), Сорокиной Е.А. (доверенность от 22.06.2011 N14-51),

рассмотрев 24.11.2011 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Жилищно-коммунальный сервис" на решение Арбитражного суда Мурманской области от 20.04.2011 (судья Евтушенко О.А.), постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2011 (судьи Третьякова Н.О., Дмитриева И.А., Несмиян С.И.) по делу N А42-1089/2011,

установил

Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Жилищно-коммунальный сервис", место нахождения: 184046, г. Кандалакша, ул. Кировская аллея, д. 12, ОГРН 1065102008663 (далее - Общество), обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее- АПК РФ), о признании недействительными ненормативных актов Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Мурманской области, место нахождения: 184056, г. Кандалакша, ул. Пронина, д. 4, ОГРН 1045100023143 (далее - Инспекция), - решения от 30.09.2010 N 53 и требования от 16.12.2010 N 1214 в части доначисления и предложения уплатить пени по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) в сумме 895 476 руб.

Решением суда первой инстанции от 20.04.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением апелляционного суда от 19.07.2011 решение оставлено без изменения.

В кассационной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права, просит решение и постановление отменить и принять по делу новый судебный акт.

По мнению подателя жалобы, Общество при расчете за приобретенные им товары (работы, услуги) не использовало собственное имущество, а осуществило зачет взаимных требований с контрагентом, в связи с чем обоснованно применило вычет в общем порядке; пункт 2 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) и пункт 4 статьи 168 НК РФ в рассматриваемой ситуации неприменимы.

В отзыве Инспекция просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения, а кассационную жалобу Общества - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель Инспекции возражал против удовлетворения кассационной жалобы.

Общество надлежащим образом извещено о времени и месте слушания дела, однако своих представителей в суд не направило, в связи с чем дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьей 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная проверка правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты Обществом налогов и сборов за период с 01.01.2008 по 31.12.2009, по результатам которой принято решение от 30.09.2010 N 53 о привлечении к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере

1 080 184 руб. за неуплату НДС и начислены пени в размере 997 747 руб.

В ходе проверки налоговым органом установлено, что в состав налоговых вычетов за IV квартал 2008 года Обществом включены суммы НДС по счетам-фактурам государственного областного унитарного теплоэнергетического предприятия "ТЭКОС" (далее - ГОУТЭП "ТЭКОС") в размере 9 767 850,60 руб. Инспекция пришла к выводу, что поскольку при расчете за приобретенную у ГОУТЭП "ТЭКОС" в IV квартале 2008 года тепловую энергию в горячей воде (в порядке зачета взаимных требований) Общество использовало ценные бумаги (векселя), являющиеся его собственным имуществом, то НДС по счетам-фактурам 2008 года подлежит вычету в III квартале 2009 года, когда налог был фактически перечислен.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Мурманской области от 10.12.2010 N 797 решение Инспекции изменено путем исключения из резолютивной части суммы налоговой санкции в размере 775 471 руб., начисленной за неполную уплату НДС в IV квартале 2008 года. В остальной части решение Инспекции оставлено без изменения.

Считая названное решение Инспекции и требование налогового органа от 16.12.2010 N 1214 в оспариваемой части недействительными, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая заявителю в удовлетворении заявления, суды первой и апелляционной инстанций исходили из того, что, хотя поставленный товар и был принят Обществом на учет в IV квартале 2008 года, тем не менее НДС за него уплачен в порядке взаимозачета в III квартале 2009 года, в связи с чем в силу пункта 2 статьи 172 НК РФ и абзаца второго пункта 4 статьи 168 НК РФ указанная сумма НДС подлежала включению в состав налоговых вычетов в III квартале 2009 года.

Следовательно, налоговый орган правомерно исключил суммы НДС из состава вычетов, заявленных Обществом в IV квартале 2008 года и начислил пени в размере 895 476 руб. за несвоевременную уплату НДС.

Также суды первой и апелляционной инстанций признали несостоятельным довод заявителя о том, что расчеты за товар производились не собственным имуществом Общества.

Кассационная инстанция, рассмотрев материалы дела и проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, считает, что жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судами, в проверяемом периоде между Обществом и ГОУТЭП "ТЭКОС" заключены договоры от 01.07.2008 N 200G и 200L на снабжение тепловой энергией в горячей воде.

За поставленную тепловую энергию поставщиком выставлены следующие счета-фактуры:

- от 30.10.2008 N 200G/10-H на общую сумму 4 805 681,12 руб., включая 733070 руб. НДС;

- от 30.11.2008 N 200G/11-H на общую сумму 7 167 591,05 руб., включая 1 093 361,35 руб. НДС;

- от 31.12.2008 N 200G/12-H на общую сумму 9 770 739,13 руб., включая 1 490 451,73 руб. НДС;

- от 30.11.2008 N 200L/11-H на общую сумму - 18 905 108,37 руб., включая 2 883 830,09 руб. НДС;

- от 31.12.2008 N 200L/12-H на общую сумму - 23 384 567,66 руб., включая 3 567 137,44 руб. НДС.

Оплата по указанным счетам-фактурам в IV квартале 2008 года Обществом не была произведена.

На основании договора от 05.05.2009 N 2, заключенного с обществом с ограниченной ответственностью "МурманТЭК", Общество приобрело простые векселя ГОУТЭП "ТЭКОС" N 0000372, 0000373, 0000374, 0000375 с датой составления 06.02.2009, номинальной стоимостью 50 млн. руб. каждый, со сроком платежа - по предъявлении, не ранее 06.05.2009 (т.д. 2, л. 9 - 10).

После наступления срока платежа по векселям направленное Обществом в адрес ГОУТЭП "ТЭКОС" требование об осуществлении по ним платежа исполнено не было.

Нотариусом 08.05.2009 по указанным векселям составлены акты о протесте векселя в неплатеже (т.д. 1, л. 89 - 104).

Общество являлось кредитором ГОУТЭП "ТЭКОС" по вексельному обязательству на сумму 200 млн. руб., возникшему на основании договора купли-продажи простых векселей от 05.05.2009 N 2.

В свою очередь ГОУТЭП "ТЭКОС" выступало кредитором Общества на сумму 241 524 042,58 руб., включая 36 842 650,56 руб. НДС, по обязательству из договоров теплоснабжения от 01.07.2008 N 200L, 200F, 200H, 200S по 28 счетам-фактурам за 2008 - 2009 годы за реализованные товары (работы, услуги), которые были приняты к учету с 01.01.2008 по 31.12.2008.

Общество 13.08.2009 заключило с ГОУТЭП "ТЭКОС" соглашение о порядке погашения задолженности (т.д. 1, л. 106 - 107), согласно которому стороны договорились о зачете существующих взаимных требований.

НДС в сумме 36 млн. руб. перечислен Обществом на основании платежных поручений в период с 13.08.2009 по 10.09.2009, то есть в III квартале 2009 (т.д. 1, л. 108 - 119).

В силу пунктов 1 и 2 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи либо для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 172 НК РФ вычетам подлежат, если иное не установлено названной статьей, только суммы налога, предъявленные при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно пункту 1 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению.

Из пункта 12 статьи 9 Федерального закона от 26.11.2008 N 224-ФЗ следует, что при осуществлении с 1 января 2009 года товарообменных операций, зачетов взаимных требований, при использовании в расчетах ценных бумаг суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им товаров (работ, услуг), имущественных прав, принятых к учету до 31 декабря 2008 года включительно, подлежат вычету в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации в редакции, действовавшей на дату принятия к учету указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав.

В пункте 2 статьи 172 НК РФ (в редакции Федерального закона от 04.11.2007 N 255-ФЗ, действовавшей в 2008 году) закреплен специальный порядок предоставления права на налоговый вычет, связанный с использованием налогоплательщиком собственного имущества (в том числе векселя третьего лица) в расчетах за приобретенные им товары (работы, услуги), закрепляющий, что в таком случае вычетам подлежат суммы налога, фактически уплаченные налогоплательщиком в случаях и в порядке, которые предусмотрены пунктом 4 статьи 168 НК РФ.

Согласно пункту 4 статьи 168 НК РФ сумма налога, предъявляемая налогоплательщиком покупателю товаров (работ, услуг), имущественных прав, уплачивается налогоплательщику на основании платежного поручения на перечисление денежных средств при осуществлении товарообменных операций, зачетов взаимных требований, при использовании в расчетах ценных бумаг.

Таким образом, в 2008 году при осуществлении зачетов взаимных требований, вычет осуществлялся на основании платежного поручения, подтверждающего уплату суммы налога.

Суды первой и апелляционной инстанций сделали вывод, что налогоплательщиком в расчетах использовалось собственное имущество, поскольку Общество, согласно соглашению о порядке погашения задолженности от 13.08.2009 в зачет требований из договоров теплоснабжения представило обязательства из векселей, собственником которых являлось на тот момент.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 28.12.2010 N 10447/10 (далее - Постановление N 10447/10) заключил, что при проведении зачетов взаимных требований не происходит использования собственного имущества, поскольку осуществляются не расчеты, а прекращение обязательств в соответствии со статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Одновременно в названном Постановлении N 10447/10 говорится, что выполнение предусмотренных пунктом 1 статьи 172 НК РФ условий для применения налогового вычета сумм НДС (наличие счета-фактуры и принятие товара на учет) не может исключить соблюдение покупателем иных положений Кодекса, возлагающих на него соответствующие обязанности, в том числе и предусмотренные пунктом 4 статьи 168 НК РФ, согласно которому при проведении зачета взаимных требований применение налогового вычета сумм НДС предполагает наличие платежного поручения на перечисление сумм этого налога продавцу. В случае невыполнения требования НК РФ (отсутствия платежного поручения об уплате сумм налога на добавленную стоимость) покупатель лишается права на получение налогового вычета из бюджета, поскольку иное противоречило бы главе 21 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которой НДС уплачивается продавцами за счет получаемых от покупателей денежных средств.

Следовательно, начисление налоговым органом пени в сумме 895 476 руб. за несвоевременную уплату НДС является обоснованным.

Таким образом, Инспекция сделала правомерный вывод о возникновении права на вычет у Общества в III квартале 2009 года, то есть в периоде, когда была произведена уплата суммы НДС.

При таких обстоятельствах кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил

решение Арбитражного суда Мурманской области от 20.04.2011, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2011 по делу N А42-1089/2011 оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Жилищно-коммунальный сервис", место нахождения: 184046, г. Кандалакша, ул. Кировская аллея, д. 12, ОГРН: 1065102008663 - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Жилищно-коммунальный сервис" из федерального бюджета 1000 рублей государственной пошлины, уплаченной на основании расходно-кассового ордера от 13.09.2011 N 279.

Председательствующий

Ю.А. Родин

Судьи

Е.С. Васильева О.Р. Журавлева