Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 июля 2011 г. N 13АП-10072/11

г. Санкт-Петербург

19 июля 2011 г.

Дело N А42-1089/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 июля 2011 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Третьяковой Н.О.

судей Дмитриевой И.А., Несмияна С.И.

при ведении протокола судебного заседания: Ким Е.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-10072/2011) ООО "Управляющая компания "Жилищно-коммунальный сервис" на решение Арбитражного суда Мурманской области от 20.04.2011 по делу N А42-1089/2011 (судья Евтушенко О.А.), принятое

по заявлению ООО "Управляющая компания "Жилищно-коммунальный сервис"

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Мурманской области

о признании частично недействительным решения N 53 от 30.09.2010 и требования N 1214 от 16.12.2010;

при участии:

от заявителя: Лазарева В.В. - доверенность от 01.07.2011;

от ответчика: Сорокина Е.А. - доверенность от 22.06.2011 N 14-51;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Жилищно-коммунальный сервис" (далее - Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительными решения Межрайонной ИФНС России N 1 по Мурманской области (далее - налоговый орган, инспекция) от 30.09.2010 N 53 и требования от 16.12.2010 N 1214 в части доначисления и предложения уплатить пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 895 476руб.

Решением суда от 20.04.2011 заявление Общества оставлено без удовлетворения.

В апелляционной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права, просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя жалобы, поскольку Общество в расчетах за приобретенные им товары (работы, услуги) не использовало собственное имущество, а произвело с контрагентами зачет взаимных требований в соответствии со статьей 410 Гражданского кодекса Российской Федерации, то положения пункта 4 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в данном случае не подлежат применению.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы апелляционной жалобы, а представитель инспекции просил жалобу оставить без удовлетворения, решение суда - без изменения.

Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверена в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка Общества по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты налогов и сборов за период с 01.01.2008 по 31.12.2009, по результатам которой составлен акт N 31 от 30.08.2010.

В ходе проверки налоговым органом в частности установлено, что в состав налоговых вычетов за 4 квартал 2008 Обществом были включены суммы НДС по счетам-фактурам ГОУТЭП "ТЭКОС" в размере 9 767 850,60руб. Оценив представленное Обществом Соглашение от 13.08.2009, подписанное между ООО УК "ЖКС" и ГОУТЭП "ТЭКОС" о зачете взаимных требований, налоговый орган пришел к выводу, что при расчетах за приобретенные у ГОУТЭП "ТЭКОС" в 4 квартале 2008 года тепловую энергию и горячую воду Обществом были использованы ценные бумаги (векселя), являющиеся собственным имуществом. Налог на добавленную стоимость по счетам-фактурам 2008 года был перечислен Обществом в 3 квартале 2009 года и подлежит вычету в 3 квартале 2009 года. В нарушение пункта 2 статьи 172 НК РФ (в редакции, действующей с 01.01.2008), пункта 4 статьи 168 НК РФ (в редакции, действующей до 01.01.2009), пункта 12 статьи 9 Федерального закона N 224-ФЗ от 26.11.2008 Обществом при подписании Соглашения от 13.08.2009 о порядке погашения задолженности с ГОУТЭП "ТЭКОС" не были обеспечены корректировка налоговых вычетов по НДС и представление уточненных налоговых деклараций по НДС за 4 квартал 2008 и 3 квартал 2009. В результате выявленного правонарушения сумма неполностью уплаченного НДС за 4 квартал 2008 года составила 9 767 851 руб., сумма заниженных налоговых вычетов за 3 квартал 2009 года - 9 767 851руб.

Рассмотрев акт проверки и представленные Обществом возражения, инспекция 30.09.2010 приняла решение N 53 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым Общество, в том числе привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 1 080 184руб. за неуплату НДС и начислены пени за несвоевременное перечисление НДС в размере 997 747руб.

Решением Управления ФНС по Мурманской области от 10.12.2010 N 797 решение Инспекции от 30.09.2010 N 53 изменено, путем исключения из резолютивной части указанного решения суммы налоговой санкции в размере 775 471 руб., начисленной за неполную уплату НДС за 4 квартал 2008 года. В остальной части решение Инспекции оставлено без изменения.

Считая решение Инспекции в оспариваемой части недействительным, Общество обжаловало его в судебном порядке.

Отказывая Обществу в удовлетворении заявления, суд первой инстанции исходил из того, что поскольку поставленный Обществу товар был принят им на учет в 4 квартале 2008, а оплата за товар произведена в рамках взаимозачета в 3 квартале 2009, когда был уплачен НДС, то в соответствии с положениями пункта 2 статьи 172 и абзаца второго пункта 4 статьи 168 НК РФ, указанная сумма НДС должна включаться в состав налоговых вычетов 3 квартала 2009 года, в связи с чем, налоговый орган правомерно исключил суммы НДС из состава вычетов, заявленных Обществом в 4 квартале 2008 и начислил пени в размере 895 476руб. за несвоевременную уплату НДС. При этом суд признал несостоятельным довод заявителя о том, что расчеты за товар производились не собственным имуществом Общества.

Выслушав мнение сторон, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что жалоба Общества не подлежит удовлетворению.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции в проверяемом периоде между Обществом и ГОУТП "ТЭКОС" (энергоснабжающая организация) бы ли заключены договоры от 01.07.2008 г.. N 200G и N 200L на снабжение тепловой энергией в горячей воде (т. 2 л.д.1 - 8), на основании которых в адрес Общества осуществлялась поставка тепловой энергии.

За поставленную теплоэнергию поставщиком бы ли выставлены счета -фактуры:

- N 200G/10-H от 30.10.2008 г.. на общую сумму 4 805 681,12 руб., в том числе НДС в сумме 733070 руб.;

- N 200G/11-H от 30.11.2008 г.. на общую сумму 7 167 591,05 руб., в том числе НДС в сумме 1 093 361,35 руб.;

- N 200G/12-H от 31.12.2008 г.. на общую сумму 9 770 739,13 руб., в том числе НДС в сумме 1 490 451,73 руб.;

- N 200L/11-H от 30.11.2008 г.. на общую сумму -18 905 108,37 руб., в том числе НДС в сумме 2 883 830,09 руб.;

- N 200L/12-H от 31.12.2008 г.. на общую сумму - 23 384 567,66 руб., в том числе НДС в сумме 3 567 137,44 руб.

Оплата по указанным счетам-фактурам за поставленную теплоэнергию Обществом произведена не была.

05.05.2009 г.. Обществом, на основании договора N 2, заключенного с ООО "МурманТЭК", бы ли приобретены простые векселя ГОУТП "ТЭКОС" NN 0000372, 0000373, 0000374, 0000375 с датой составления 06.02.2009 г.. номинальной стоимостью 50 млн. руб. каждый, со сроком платежа - по предъявлению, не ранее 06.05.2009 г.. (том 2 листы дела 9 - 10).

После наступления срока платежа по векселям, направленное Обществом в адрес ГОУТП "ТЭКОС" требование об осуществлении по ним платежа исполнено

не было. Векселя бы ли переданы нотариусу для совершения по ним протеста (том 1 листы дела 88, 105).

08.05.2009 г.. по указанным векселям нотариусом были составлены акты о протесте векселя в неплатеже (том 1 листы дела 89 - 104).

13.08.2009 г.. Общество заключило с ГОУТП "ТЭКОС" соглашение о порядке погашения задолженности (том 1 листы дела 106 - 107), согласно которому стороны пришли к соглашению о зачете взаимных требований в следующем порядке:

1. Общество является кредитором ГОУТП "ТЭКОС" по вексельному обязательству на сумму 200 млн. руб., основанием для возникновения обязательства является договор купли-продажи простых векселей от 05.05.2009 г.. N 2.

Обязательство возникло по векселям N 0000372 от 06.02.2009 г.. на сумму 50

млн. руб., срок платежа по векселю 06.05 .2009 г..; N 0000373 от 06.02.2009 г.. на сумму 50 млн. руб., срок платежа по векселю 06.05.2009 г..; N 0000374 от 06.02.2009 г.. на сумму 50 млн. руб., срок платежа по векселю 06.05.2009 г..; и N 0000375 от 06.02.2009 г.. на сумму 50 млн. руб., срок платежа по векселю 06.05.2009 г..

2. ГОУТП "ТЭКОС" является кредитором Общества на сумму 241 524 042,58 руб., в том числе НДС - 36 842 650,56 руб. Обязательство возникло в рамках договоров теплоснабжения N 200L от 01.07.2008 г.., N 200F от 01.07.2008 г.., N 200H от 01.07.2008 г.., N 200S от 01.07.2008 г.. по 28 счетам-фактурам за 2008 - 2009 г..г., в том числе:

- по счету N 200G/10-H от 30.10.2008 г.. на общую сумму 4 805 681,12 руб., в том числе НДС в сумме 733070 руб.;

- по счету N 200G/11-H от 30.11.2008 г.. на общую сумму 7 167 591,05 руб., в том числе НДС в сумме 1 093 361,35 руб.;

- по счету N 200G/12-H от 31.12.2008 г.. на общую сумму 9 770 739,13 руб., в том числе НДС в сумме 1 490 451,73 руб.;

-по счету N 200L/11-H от 30.11.2008 г.. на общую сумму -18 905 108,37 руб., в том числе НДС в сумме 2 883 830,09 руб.;

- по счету N 200L/12-H от 31.12.2008 г.. на общую сумму -23 384 567,66 руб., в том числе НДС в сумме 3 567 137,44 руб.,

за реализованные товары (работы, услуги), которые были приняты к учету с 01.01.2008 г.. по 31.12.2008 г..

Указанным соглашением стороны подтвердили наличие встречных обязательств, срок исполнения которых наступил, и согласовали порядок погашения задолженности по обязательствам.

Из текста соглашения от 13.08.2009 г.. следует, что размер погашаемых встречных взаимных требований по обязательствам составляет 200 млн. руб. без НДС. Общество перечисляет НДС в размере 36 млн. руб. на расчетный счет ГОУТП "ТЭКОС" до 20.09.2009 г.. Обязательство ГОУТП "ТЭКОС" перед Обществом на сумму 200 млн. руб. прекращается от даты заключения настоящего соглашения. Обязательство Общества перед ГОУТП "ТЭКОС" уменьшается на сумму 236 млн. руб. после уплаты Обществом НДС. После проведения встречных взаимных требований по данному соглашению, остаток обязательств Общества перед ГОУТП "ТЭКОС" составляет 5 524 042,58 руб., в том числе НДС - 842 650,56 руб., по четырем счетам-фактурам за май и июнь 2009 года.

Налог на добавленную стоимость в сумме 36 млн. руб. был перечислен Обществом на основании платежных поручений в период с 13.08.2009 г.. по 10.09.2009 г.., то есть в 3-м квартале 2009 года (том 1 листы дела 108 - 119).

В соответствии с пунктом 1 статьи 172 НК РФ (в редакции, действующей в проверяемый период) налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиками товаров (работ, услуг), после принятия товаров (работ, услуг) на учет и при наличии соответствующих первичных документов.

В силу абзаца 1 пункта 2 статьи 172 НК РФ (в действовавшей редакции) при использовании налогоплательщиком собственного имущества (в том числе векселя третьего лица) в расчетах за приобретенные им товары (работы, услуги) вычетам подлежат суммы налога, фактически уплаченные налогоплательщиком, которые исчисляются исходя из балансовой стоимости указанного имущества (с учетом его переоценок и амортизации, которые проводятся в соответствии с законодательством Российской Федерации), переданного в счет их оплаты.

Согласно абзацу второму пункта 4 статьи 168 НК РФ (в редакции Федерального закона от 22.07.05 N 119-ФЗ, вступившего в силу с 01.01.2007) при осуществлении товарообменных операций, зачетов взаимных требований, при использовании в расчетах ценных бумаг сумма налога, предъявляемая налогоплательщиком покупателю товаров (работ, услуг), имущественных прав, уплачивается налогоплательщику на основании платежного поручения на перечисление денежных средств.

Следовательно, с учетом специальной нормы, содержащейся в пункте 2 статьи 172 НК РФ, регулирующей порядок применения налоговых вычетов при расчетах векселем, в совокупности с положениями абзаца второго пункта 4 статьи 168 НК РФ, при расчете векселем право плательщика НДС на налоговый вычет возникает при уплате суммы налога при приобретении товаров по платежному поручению. То есть, налоговым законодательством установлены специальные правила принятия сумм налога к вычету при использовании налогоплательщиком не денежных форм расчетов с контрагентами.

Поскольку в данном случае оплата за товар произведена Обществом в рамках взаимозачета в 3 квартале 2009 года, когда был уплачен НДС, то налогоплательщик вправе был принять всю сумму налога к вычету только в 3 квартале 2009 года.

В настоящем споре материалами дела подтверждается, что НДС в размере 9 767 851 руб. заявлен Обществом к уменьшению в 4 квартале 2008 года, то есть ранее налогового периода, в котором им выполнены условия, предусмотренные статьей 172 НК РФ.

Довод Общества относительного, что при расчетах Общество не использовало собственное имущество, обоснованно отклонен судом первой инстанции.

В соответствии со статьей 142 ГК РФ ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Согласно статье 143 ГК РФ к ценным бумагам относится также и вексель.

Исходя из положений пункта 20 Положения о простом и переводном векселе и положений Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 33 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 14 от 04.12.2000 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей" вексель может быть передан и после совершения протеста векселя в неплатеже.

Оценив заключенное между Обществом и ГОУТЭП "ТЭКОС" Соглашение от 13.08.2009 о зачете взаимных требований, в соответствии с которым обязательства Общества перед поставщиком товара прекращаются путем зачета поставщиком встречных требований Общества по вексельному обязательству, суд с учетом положений Гражданского кодекса Российской Федерации и положений Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 33 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 14 от 04.12.2000, пришел к правомерному выводу, что после предъявления векселя к оплате и заявления протеста в неплатеже, вексель до полного погашения обязательств векселедателем, продолжает существовать как ценная бумага и, соответственно, являться имуществом, принадлежащим векселедержателю на праве собственности.

Кроме того, судом первой инстанции установлено и не опровергнуто заявителем, что указанные векселя в бухгалтерском учете Общества отражены как ценная бумага.

С учетом изложенного апелляционная инстанция считает правомерным вывод суда первой инстанции о законности решения налогового органа в части начисление заявителю 895 476 руб. пеней за несвоевременную уплату НДС.

Апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции с учетом требований статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исследованы и оценены все представленные сторонами доказательства, выводы суда соответствуют обстоятельствам дела и имеющимся доказательствам, нормы материального и процессуального права применены судом правильно, в связи с чем, отсутствуют основания для изменения или отмены судебного акта.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Мурманской области от 20.04.2011 по делу N А42-1089/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления постановления в законную силу.

Председательствующий

Н.О. Третьякова

Судьи

И.А. Дмитриева С.И. Несмиян