Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 24 февраля 2012 г. N Ф07-98/12 по делу N А13-11736/2010

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Дмитриева В.В., судей Блиновой Л.В., Корпусовой О.А.,

при участии от закрытого акционерного общества "Русский бисквит" Матвеевой С.В. (доверенность от 21.10.2011 N 92), от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Вологодской области Шаравина С.В. (доверенность от 15.02.2012 N 02-11/01/0794),

рассмотрев 16.02.2012 в открытом судебном заседании кассационные жалобы закрытого акционерного общества "Русский бисквит" и Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Вологодской области на решение Арбитражного суда Вологодской области от 30.06.2011 (судья Ковшикова О.С.) и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2011 (судьи Пестерева О.Ю., Ралько О.Б., Тарасова О.А.) по делу N А13-11736/2010,

установил

Закрытое акционерное общество "Русский бисквит", место нахождения: 162622, Вологодская обл., г. Череповец, ул. К. Маркса, д. 25, ОГРН 1023501246988 (далее - ЗАО "Русский бисквит", Общество), обратилось в Арбитражный суд Вологодской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Вологодской области, место нахождения: 160011, г. Вологда, ул. Герцена, д. 65, (далее - Инспекция), от 20.06.2010 N 08-25/2 (в редакции решения Управления Федеральной налоговой службы по Вологодской области (далее - Управление) от 20.10.2010 N 14-09/012435@).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено закрытое акционерное общество "Ремонтно-строительное предприятие ЧерМК-ЮГ", место нахождения: 162610, Вологодская обл., г. Череповец, Промышленная ул., д. 9, ОГРН 1023501246999 (далее - ЗАО "РСП ЧерМК-ЮГ").

Решением от 30.06.2011, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 18.10.2011, заявленные требования удовлетворены частично: решение Инспекции от 20.06.2010 N 08-25/2 (в редакции решения Управления от 20.10.2010 N 14-09/012435@) признано недействительным в части предложения Обществу уплатить 1 974 759 руб. 84 коп. налога на прибыль организаций (далее - налог на прибыль) и 529 438 руб. 10 коп. пеней, 1 181 121 руб. 43 коп. налога на добавленную стоимость (далее - НДС) и 405 504 руб. 57 коп. пеней, 9 138 669 руб. 57 коп. налога с доходов, полученных в виде дивидендов, а также в части привлечения к ответственности за неполную уплату налога на прибыль в виде штрафа в размере 394 951 руб. 98 коп. и НДС - в виде 178 226 руб. 92 коп. штрафа. В удовлетворении остальной части заявления отказано.

Принятые по делу судебные акты обжаловали и Общество и Инспекция.

ЗАО "Русский бисквит" просит отменить решение и постановление судов в части взыскания 2 976 916 руб. 41 коп. пеней и наложения 1 432 514 руб. 13 коп. штрафа в связи с исчислением налога с доходов, полученных в виде дивидендов.

Общество считает, что судами неправильно применены статьи 43, 251 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ). По мнению ЗАО "Русский бисквит", он правомерно не выполнил обязанности налогового агента по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению суммы налога на прибыль с доходов в виде дивидендов на общую сумму 9 138 669 руб. 57 коп., поскольку указанные суммы не соответствуют понятию дивидендов применительно к статье 43 НК РФ, а являются безвозмездно переданным имуществом, на основании подпункта 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ не подлежащим включению в состав налоговой базы получившего их лица. Суды не проверили действительное назначение данных денежных средств.

Инспекция просит отменить принятые по делу судебные акты в части удовлетворения заявления Общества по пункту 1.1.1 решения от 20.06.2010 N 08-25/2 - по эпизоду, связанному с обществом с ограниченной ответственностью (далее - ООО) "Круиз".

По мнению налогового органа, им надлежаще доказано отсутствие у ООО "Круиз" правоспособности на момент совершения сделки по уступке права требования к заявителю.

В судебном заседании представители Общества и Инспекции поддержали доводы своих кассационных жалоб; налоговый орган поддержал доводы отзыва.

Третье лицо о времени и месте слушания дела извещено надлежащим образом, однако представители в суд не явились, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Проверив законность обжалуемых судебных актов, суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения жалоб.

Как установлено судами и следует из материалов дела, Инспекция провела выездную налоговую проверку Общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов за период с 01.01.2007 по 31.12.2008, в ходе которой выявила ряд правонарушений.

По результатам проверки налоговый орган составил акт от 02.06.2010 N 08-25/4 и, рассмотрев материалы проверки и представленные налогоплательщиком возражения по акту, принял решение от 20.06.2010 N 08-25/2, которым привлек Общества к ответственности по пункту 1 статьи 122, статье 123 НК РФ в виде штрафов в общей сумме 2 399 645 руб. 31 коп. Также принятым решением Обществу предложено уплатить 14 264 312 руб. 34 коп. недоимки по налогам и 4 206 688 руб. 01 коп. за их несвоевременную уплату.

Решением от 20.10.2010 N 14-09/012435@, принятым по апелляционной жалобе Общества, Управление изменило решение Инспекции от 30.12.2009 N 11-09/76: сумма доначисленного налога на прибыль уменьшена до 1 974 759 руб. 84 коп., пеней - до 529 438 руб. 10 коп., штрафа за неполную уплату этого налога - до 394 951 руб. 98 коп. В остальной части решение Инспекции оставлено без изменения, утверждено и вступило в силу.

ЗАО "Русский бисквит" обратилось с заявлением в арбитражный суд.

Согласно материалам дела, в ходе проверки (пункт 1.1.4 решения Инспекции), налоговый орган установил, что Общество в 2007 году перечислило своему единственному акционеру - ЗАО "РСП ЧерМК-ЮГ", денежные средства в размере 64 231 463 руб., а в 2008 году - в сумме 37 309 310 руб.

Проверкой также установлено, что чистая прибыль Общества на начало 2007 года составила 139 611 000 руб., а по итогам этого года - 66 103 000 руб.; из названных сумм 64 231 463 руб. использованы на выплаты акционеру. На начало 2008 года чистая прибыль организации составила 136 434 000 руб., по итогам года - 21 587 000 руб.; в течение 2008 года использовано 38 496 000 руб. чистой прибыли, в том числе 37 309 310 руб. на выплаты ЗАО "РСП ЧерМК-ЮГ".

Налоговый орган посчитал, что указанные выплаты в пользу ЗАО "РСП ЧерМК-ЮГ" представляют собой дивиденды, и Общество, являясь налоговым агентом в соответствии с пунктом 2 статьи 275 НК РФ, обязано было при их выплате исчислить, удержать у ЗАО "РСП ЧерМК-ЮГ" и перечислить в бюджет суммы налога на доходы в виде дивидендов.

Неисполнение обязанности по удержанию суммы налогов от доходов налогоплательщика - получателя дивидендов (ЗАО "РСП ЧерМК-ЮГ") послужило основанием для привлечения Общества к налоговой ответственности по статье 123 НК РФ в виде 1 432 514 руб. 13 коп. штрафа и начисления ему 2 976 916 руб. 41 коп. пеней.

Возражая против начислений, Общество сослалось на то, что спорные выплаты не являются дивидендами применительно к статье 43 НК РФ, а представляют собой безвозмездно полученное (акционером) имущество, которое в силу подпункта 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ не является доходом, учитываемым при налогообложении прибыли.

Суды отказали налогоплательщику в удовлетворении заявленных требований в этой части. При этом судебные инстанции правомерно исходили из следующего.

Статьей 247 НК РФ установлено, что объектом налогообложения по налогу на прибыль признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

Прибылью в целях главы 25 НК РФ для российских организаций признаются полученные организацией доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с этой главой.

К доходам в целях главы 25 этого Кодекса относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав и внереализационные доходы, определяемые в порядке, установленном статьей 250 Кодекса (пункт 1 статьи 248 НК РФ).

В соответствии с пунктом 8 статьи 250 НК РФ внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в том числе доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав, за исключением случаев, указанных в статье 251 НК РФ.

Согласно подпункту 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ при определении базы, облагаемой налогом на прибыль, не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) передающей организации.

Вместе с тем, согласно части 1 статьи 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный участником от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения по принадлежащим участнику долям пропорционально долям участников в уставном капитале этой организации.

Согласно пункту 2 статьи 275 НК РФ для налогоплательщиков, не указанных в пункте 3 этой статьи, по доходам в виде дивидендов, за исключением указанных в пункте 1 этой статьи доходов, налоговая база по доходам, полученным от долевого участия в других организациях, определяется налоговым агентом с учетом особенностей, установленных указанным пунктом. Если источником дохода налогоплательщика является российская организация, указанная организация признается налоговым агентом и определяет сумму налога с учетом положений настоящего пункта. При этом сумма налога, подлежащая удержанию из доходов налогоплательщика - получателя дивидендов, исчисляется налоговым агентом исходя из общей суммы налога, исчисленной в порядке, установленном указанным пунктом, и доли каждого налогоплательщика в общей сумме дивидендов.

Суды сделали вывод о том, что денежные средства в размере 64 231 463 руб. (2007 год) и 37 309 310 руб. (2008 год), выплаченные Обществом в пользу ЗАО "РСП ЧерМК-ЮГ" из доходов заявителя после уплаты всех налогов, являются дивидендами, и признали Общество налоговым агентом.

Суд кассационной инстанции считает выводы судов правильными. Судебные инстанции при правовой квалификации денежных средств, переданных ЗАО "РСП ЧерМК-ЮГ", обоснованно не применили подпункт 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ.

Довод Общества о том, что суды не установили действительную волю сторон при передаче этих средств (безвозмездная передача имущества, а не распределение прибыли среди акционеров) не может быть принят во внимание.

Суды правомерно исходили из того, что в рассматриваемом случае выплаченные суммы в полном объеме соответствуют критериям, указанным в статье 43 НК РФ: доход получен участником от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения пропорционально его доле в уставном капитале плательщика.

То обстоятельство, что спорные суммы выплачены именно за счет чистой прибыли Общества, установлено Инспекцией и судами, и подтверждается представленными заявителем бухгалтерскими справками за 2007 и 2008 годы о расходовании чистой прибыли, карточками счета 76.1, решениями собрания акционеров. Выплата иных дивидендов в тот же период (в сумме 3 370 362 руб.) также не является основанием для иной квалификации спорных сумм, принимая во внимание положения статьи 43 НК РФ.

Ссылка Общества на положения Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ), содержащего, по его мнению, иное понятие дивидендов и порядок их выплаты, не принимается судом.

Статьей 41 главы 7 "Объекты налогообложения" НК РФ установлено, что доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами 23 и 25 этого Кодекса.

Статья 43 той же главы НК РФ дает определение понятия дивидендов для целей налогообложения.

Кроме того, согласно пункту 2 статьи 42 Закона N 208-ФЗ источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества.

Чистая прибыль - часть прибыли, остающаяся в организации после уплаты налогов и других платежей и поступающая в полное ее распоряжение. Организация самостоятельно определяет направления использования чистой прибыли.

Пунктом 3 этой статьи установлено, что решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров.

Выплату дивидендов именно за счет чистой прибыли Общество не оспаривает; соответствующие суммы отражены в его бухгалтерской отчетности.

Учитывая вышеизложенное, суды обеих инстанций правильно указали на то, что, поскольку ЗАО "Русский бисквит" не исполнило обязанности налогового агента при выплате дивидендов акционеру ЗАО "РСП ЧерМК-ЮГ", Инспекция правомерно начислила Обществу как налоговому агенту 2 976 916 руб. 41 коп. пеней и привлекла его к ответственности по статье 123 НК РФ в виде 432 514 руб. 13 коп. штрафа.

Доводы жалобы основаны на неправильном толковании норм материального права и направлены на переоценку выводов судов, что в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

Принятые по делу судебные акты в этой части отмене не подлежат.

В соответствии с пунктом 1.1.1 оспариваемого решения Инспекция в ходе проверки пришла к выводу о занижении ЗАО "Русский бисквит" внереализационных доходов по налогу на прибыль за 2008 год в размере 9 209 466 руб. 82 коп., полученных в виде кредиторской задолженности перед ООО "Круиз".

Налоговый орган установил, что Общество (заемщик) на основании договора займа от 06.12.2006 N 34, заключенного с ООО "Круиз" (заимодавец), получило денежные средства со сроком возврата до 31.12.2009.

Пунктом 4 договора предусмотрено, что заемщик выплачивает заимодавцу проценты по ставке 3,5% годовых. Уплата процентов производится один раз в год не позднее 31 января года, следующего за расчетным.

Из карточки счета бухгалтерского учета 67.4 следует, что по состоянию на 31.12.2008 проценты по договору займа от 06.12.2006 N 34 составили 543 215 руб. 82 коп.

Вместе с тем, согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) 13.12.2008 в ЕГРЮЛ внесены сведения о прекращении деятельности ООО "Круиз".

С учетом изложенного, налоговый орган посчитал, что обязательство Общества по возврату долга и выплате процентов является прекращенным. На основании пункта 18 статьи 250 НК РФ Инспекция включила в состав внереализационных доходов ЗАО "Русский бисквит" кредиторскую задолженность перед ООО "Круиз" в общей сумме 9 209 466 руб. 82 коп., в том числе основной долг в размере 8 666 251 руб. и 543 215 руб. 82 коп. процентов.

Поскольку Общество представило договоры от 02.12.2008 N 02/12 и от 01.08.2009 N 24/09, согласно которым ООО "Круиз" уступило ООО "Эдельвейс" право требования с Общества долга в суммах (соответственно) 7 972 622 руб. 31 коп. и 8 666 251 руб., а также процентов в сумме 693 628 руб. 69 коп., Управление при рассмотрении апелляционной жалобы заявителя учло наличие уступки права требования в сумме 7 972 622 руб. 31 коп. (по договору от 02.12.2008 N 02/12) и уменьшило сумму занижения внереализационных доходов до 1 236 844 руб. 51 коп.

Инспекция в ходе рассмотрения дела судом апеллировала к ничтожности договора от 01.08.2009 об уступке права требования в размере 9 359 879 руб. 69 коп., так как на момент ее совершения ООО "Круиз" было исключено из ЕГРЮЛ. Налоговый орган вменяет Обществу совершение сделки с несуществующим юридическим лицом, лишенным правоспособности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 248 НК РФ к доходам в целях исчисления налога на прибыль относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав и внереализационные доходы, которые определяются в порядке, установленном статьей 250 НК РФ.

В силу пункта 18 статьи 250 НК РФ к внереализационным доходам относятся доходы в виде сумм кредиторской задолженности (обязательства перед кредиторами), списанной в связи с истечением срока исковой давности или по другим основаниям.

Как правильно указали суды, налогоплательщик обязан включить кредиторскую задолженность в состав внереализационных доходов в случае истечения срока исковой давности либо при наличии оснований полагать, что сумма задолженности с него не будет взыскана.

Вместе с тем, такие основания в рассматриваемом случае судами не установлены.

Налогоплательщик представил налоговому органу и суду доказательства перехода права требования спорного долга от первоначального кредитора (ООО "Круиз") к новому кредитору (ООО "Эдельвейс"). Из материалов дела видно, что Общество в 2009 году погасило основной долг и проценты в полном объеме путем перечисления спорных сумм ООО "Эдельвейс".

Доводы Инспекции о ничтожности сделки от 01.08.2009 N 24/09 о переуступке долга займодавцем ООО "Эдельвейс", обоснованно не приняты судами.

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из ЕГРЮЛ (пункт 3 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 6 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" содержащиеся в государственных реестрах сведения и документы являются открытыми и общедоступными, за исключением сведений, доступ к которым ограничен в соответствии с абзацем вторым названного пункта.

Федеральным законом от 09.02.2009 N 8-ФЗ "Об обеспечении доступа к информационной деятельности государственных органов и органов местного самоуправления" (далее - Закон N 8-ФЗ) установлен механизм реализации права граждан свободно искать и получать информацию о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления.

Согласно пункту 2 статьи 4 Закона N 8-ФЗ одним из основных принципов обеспечения доступа к информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления является достоверность информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления и своевременность ее предоставления.

В силу пункта 1 статьи 10 Закона N 8-ФЗ основными требованиями при обеспечении доступа к информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления является достоверность предоставляемой информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 N 439 "О едином государственном реестре юридических лиц" Федеральной налоговой службе предписано обеспечить подготовку к публикации и издание сведений о наименовании и адресе (месте нахождения) юридических лиц, содержащихся в ЕГРЮЛ.

В соответствии с Приказом Федеральной налоговой службы РФ от 16.06.2006 N САЭ-3-09/355@ "Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации" сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ и предназначенные для публикации, размещаются в сети Интернет на сайте Федеральной налоговой службы.

В рассматриваемом случае ЗАО "Русский бисквит" не является стороной по договору от 01.08.2009 N 24/09. Получив документы, подтверждающие наличие у ООО "Эдельвейс" право требования спорного долга, заявитель произвел исполнение. При этом Общество проявило должную осмотрительность, проверив состояние статуса ООО "Круиз" как юридического лица, обратившись к соответствующим данным, размещенным на сайте Федеральной налоговой службы в сети Интернет.

Судом установлено, и налоговым органом не доказано иного, что на сайте Федеральной налоговой службы в сети Интернет по состоянию на 11.06.2010 ООО "Круиз" значится в числе действующих юридических лиц.

Согласно пункту 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики.

В соответствии с пунктом 10 данного Постановления налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом.

Налоговый орган не представил доказательств того, что Общество было осведомлено о совершении займодавцем сделок после исключения из ЕГРЮЛ, иным образом действовало в целях получения необоснованной налоговой выгоды от этой сделки. Факт погашения долга перед ООО "Круиз" путем перечисления денежных средств ООО "Эдельвейс" на основании договора цессии им также не оспаривается.

При таких обстоятельствах суды сделали правильный вывод о том, что прекращение деятельности ООО "Круиз" на момент заключения договора от 02.12.2008 N 02/12 не установило обязанность Общества включить в состав налоговой базы по налогу на прибыль внереализационные доходы в виде кредиторской задолженности.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе Инспекции, несостоятельны, поскольку они по существу направлены на переоценку фактических обстоятельств дела и представленных доказательств по нему, правильно установленных и оцененных судами.

Оснований для отмены судебных актов и удовлетворения кассационных жалоб суд кассационной инстанции не нашел.

Руководствуясь статьей 286 и пунктом 1 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил

решение Арбитражного суда Вологодской области от 30.06.2011 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2011 по делу N А13-11736/2010 оставить без изменения, а кассационные жалобы закрытого акционерного общества "Русский бисквит" и Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Вологодской области - без удовлетворения.

Председательствующий

В.В. Дмитриев

Судьи

Л.В. Блинова О.А. Корпусова