Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 3 марта 2015 г. N Ф07-493/15 по делу N А66-8214/2011

3 марта 2015 г.

Дело N А66-8214/2011

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе

председательствующего Марьянковой Н.В.,

судей Матлиной Е.О., Серовой В.К.,

при участии от открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" Румянцевой О.А. (доверенность от 21.10.2014 N А-ТВ/24/168),

рассмотрев 02.03.2015 в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" на решение Арбитражного суда Тверской области от 30.06.2014 (судья Рощупкин В.А.) и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.11.2014 (судьи Моисеева И.Н., Журавлев А.В., Рогатенко Л.Н.) по делу N А66-8214/2011,

установил:

Открытое акционерное общество "Тверьэнергосбыт", место нахождения: 170003, г. Тверь, Петербургское шоссе, д. 2, ОГРН 1056900000354, ИНН 6901068245 (далее - ОАО "Тверьэнергосбыт"), обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра", место нахождения: 127018, г. Москва, ул. Ямская, д. 4, ОГРН 1046900099498, ИНН 6901067107 (далее - ОАО "МРСК Центра"), о взыскании 372 558 475 руб. 13 коп. задолженности по оплате электрической энергии, приобретенной в соответствии с договором от 01.07.2011 N 7-С/01-2009 для целей компенсации потерь в электрических сетях за период с 01.01.2011 по 30.06.2011, и 35 059 859 руб. 76 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 24.10.2011 по 11.12.2012.

Определением от 14.02.2012 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Тверская энергосбытовая компания" и общество с ограниченной ответственностью "Торжокская энергосбытовая компания".

Определением от 17.07.2012 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно спора, привлечено Главное управление "Региональная энергетическая комиссия Тверской области" (далее - РЭК Тверской области).

Определением от 21.01.2014 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен временный управляющий ОАО "Тверьэнергосбыт" Четверкин Георгий Константинович.

Решением от 30.06.2014, оставленным без изменения постановлением Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.11.2014, с ОАО "МРСК Центра" в пользу ОАО "Тверьэнергосбыт" взыскано 32 601 052 руб. 83 коп. долга и 2 980 958 руб. 77 коп. процентов. В остальной части в иске отказано.

В кассационной жалобе ОАО "МРСК Центра", ссылаясь на нарушение судами норм материального права, несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам дела, просит отменить обжалуемые судебные акты и принять по делу новое решение - об отказе в иске в полном объеме.

Податель жалобы считает, что суды первой и апелляционной инстанций при определении стоимости электроэнергии, подлежащей приобретению с целью компенсации потерь, неверно определили величину стоимости единицы электроэнергии с учетом мощности для значения числа часов использования мощности (далее - ЧЧИМ) 4500, в то время как необходимо использовать значение ЧЧИМ свыше 7000, в связи с чем задолженность за электроэнергию за период январь-июнь 2011 года отсутствует.

ОАО "МРСК Центра" не согласно с выводом судов первой и апелляционной инстанций о том, что к отношениям, возникшим в 2011 году, недопустим зачет.

Отзыв на кассационную жалобу не представлен.

В судебном заседании представитель ОАО "МРСК Центра" поддержал доводы кассационной жалобы.

От ОАО "Тверьэнергосбыт" поступило письменное ходатайство о рассмотрении кассационной жалобы в отсутствие своего представителя.

Остальные участники процесса о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, однако представители в суд не явились, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие согласно части третьей статьи 284 АПК РФ.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Суды установили, что ОАО "Тверьэнергосбыт" является гарантирующим поставщиком электроэнергии на территории Тверской области. ОАО "МРСК Центра" является сетевой организацией, оказывающей на той же территории услуги по передаче электроэнергии.

Для компенсации электроэнергии, потерянной при ее передаче потребителям гарантирующего поставщика, стороны - ОАО "Тверьэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и ОАО "МРСК Центра" (покупатель) 07.06.2012 заключили договор купли-продажи электрической энергии N 7-С/01-2011-КП, по условиям которого ОАО "Тверьэнергосбыт" обязуется поставлять ОАО "МРСК Центра" электроэнергию для компенсации потерь в сетях покупателя согласно приложению N 1 к данному договору, а покупатель - оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях заключенного сторонами договора.

Срок действия договора с 01.01.2011 по 31.12.2011.

В приложении N 1 к договору определены порядки расчета фактического объема потерь электроэнергии, определения цены потерь электроэнергии и расчета стоимости потерь электроэнергии.

Порядок оплаты электроэнергии покупателем предусмотрен пунктом 6 договора. Расчетным периодом для оплаты электроэнергии является по договору календарный месяц (пункт 6.1 договора).

В период с 01.01.2011 по 30.06.2011 ОАО "Тверьэнергосбыт" продало ОАО "МРСК Центра" электроэнергию для компенсации фактических потерь, возникших в объектах электросетевого хозяйства покупателя (сетевой организации) в процессе оказания услуг по передаче электрической энергии.

По расчету ОАО "Тверьэнергосбыт" стоимость электроэнергии, приобретенной в период с 01.01.2011 по 30.06.2011 в целях компенсации потерь в электрических сетях покупателя по договору, составила с учетом частичной оплаты 372 558 475 руб. 13 коп.

Направленные покупателю акты об оказании услуг по закупке электрической энергии, необходимой для обеспечения технологической передачи по его сетям, подписаны им с особым мнением по количеству потерь и с учетом корректировок.

Для оплаты покупателю выставлены счета-фактуры и корректировочные счета-фактуры.

ОАО "Тверьэнергосбыт", считая, что в нарушение спорного договора и положений пунктов 50-51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), ОАО "МРСК Центра" не оплатило в полном объеме электрическую энергию для компенсации фактических потерь, обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Суды первой и апелляционной инстанций признали требования частично обоснованными по праву в размере 32 601 052 руб. 83 коп., исходя из расчета средневзвешенных нерегулируемых цен для ОАО "Тверьэнергосбыт" с величиной ЧЧИМ 5099 за 2011 год с учетом вынесенного Федеральной антимонопольной службы (далее - ФАС России) решения от 14.09.2012 по делу N 1 10/19-12 и обстоятельств, установленных в деле N А40-158969/2012.

Суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике). В соответствии с абзацем 3 части 4 статьи 26 этого Закона сетевая организация обязана оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в ее собственности объектах электросетевого хозяйства.

Порядок компенсации и расчета объема фактических потерь определен в пунктах 50 и 51 Правил N 861 и пунктах 120 и 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530; далее - Правила N 530), из которых следует, что сетевые организации обязаны компенсировать стоимость фактических потерь электроэнергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электроэнергию на оптовом рынке. Размер фактических потерь определяются по данным коммерческого учета как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом полезного отпуска электроэнергии (т.е. объема, потребленного энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданного в другие сетевые организации). Для компенсации стоимости фактических потерь сетевая организация приобретает электроэнергию у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым тарифам и свободным ценам, определяемым в соответствии с разделом VII Правил N 530.

Судами первой и апелляционной инстанций установлено, что с января 2011 года предельные уровни нерегулируемых цен на электрическую энергию, поставляемую потребителям ОАО "Тверьэнергосбыт", включают:

- средневзвешенную нерегулируемую цену электрической энергии (мощности), рассчитываемую и публикуемую коммерческим оператором оптового рынка за каждый расчетный период;

- плату за комплексную услугу по расчету требований и обязательств участников оптового рынка, оказываемую организацией коммерческой инфраструктуры оптового рынка;

- величину платы за услуги, оказание которых неразрывно связано с процессом снабжения потребителей электрической энергией и цены (тарифы) на которые подлежат государственному регулированию, и сбытовой надбавки гарантирующего поставщика (далее - плата за регулируемые услуги), которая рассчитывается и публикуется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов.

Расчет средневзвешенной нерегулируемой цены на электрическую энергию (мощность) (пункт 111 Правил N 530) производится организацией коммерческой инфраструктуры оптового рынка дифференцированно по диапазонам числа часов использования мощности с применением коэффициентов оплаты мощности, которые определены в Приложении N 7 Правил N 530 или исходя из среднего числа часов использования мощности, определенного органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов.

Как следует из материалов дела, решением ФАС России при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства от 14.09.2012 N 1 10/19-12 и решением Арбитражного суда города Москвы от 17.05.2013 по делу N А40-158969/2012 установлено, что действия ОАО "Тверьэнергосбыт" и РЭК Тверской области при исполнении пункта 111 Правил N 530 привели к установлению в 2010 и 2011 годах завышенных средневзвешенных цен на электрическую энергию для одноставочных потребителей истца в связи с использованием в эти годы неверного (заниженного) значения среднего числа часов заявленной мощности в размере 4500 при транслировании средневзвешенных нерегулируемых цен на потребителей розничного рынка Тверской области, применяющих во взаиморасчетах одноставочный тариф.

Использование заниженного значения среднего числа часов использования заявленной мощности в 2010 и 2011 годов при транслировании средневзвешенных нерегулируемых цен на потребителей розничного рынка Тверской области, применяющих во взаиморасчетах одноставочный тариф, позволило ОАО "Тверьэнергосбыт" обеспечить повышенный уровень рентабельности деятельности по продаже электроэнергии, не предусмотренный при установлении регулируемых сбытовых надбавок на 2010 и 2011 годы.

В вышеуказанных решениях сделан вывод о том, что ОАО "Тверьэнергосбыт" совершило действия по манипулированию ценами на розничном рынке электрической энергии (мощности) в 2010 и 2011 годах, результатом которых стало существенное повышение цен для потребителей ОАО "Тверьэнергосбыт". Данному обстоятельству способствовало соглашение между ОАО "Тверьэнергосбыт" и РЭК Тверской области при определении и направлении необоснованно заниженной величины среднего ЧЧИМ в размере 4500 в 2011 году.

Необоснованное завышение средневзвешенной цены, являющейся одной из составляющих нерегулируемой цены на электрическую энергию, привело к завышению нерегулируемой цены на электрическую энергию и завышению стоимости электрической энергии за спорный период 2011 года, рассчитанной с использованием такой цены и предъявленной ответчику к оплате.

ФАС России, используя данные о величине ЧЧИМ в соответствии с Приложением N 7 к Правилам N 530, рассчитало величину среднего ЧЧИМ потребителей ОАО "Тверьэнергосбыт", в результате чего величина среднего ЧЧИМ в 2011 года по одноставочному тарифу составила 5099.

Арифметическая часть расчета в этой части ответчиком не оспорена и не опровергнута.

Доводы подателя жалобы о необходимости дифференциации цен по ЧЧИМ в 2011 году и использовании в расчетах ЧЧИМ в диапазоне 7000 и выше суды первой и апелляционной инстанций обоснованно отклонили как противоречащие Правилам N 530 и разъяснениям ФАС России по применению тарифа, в связи с чем этот ЧЧИМ, а также ЧЧИМ в размере 4500 применению при расчетах между сторонами не подлежат.

По смыслу Правил N 861 и 530, действовавших в спорный интервал времени, отсутствие по ряду районов области надлежаще заключенного договора купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь между сетевыми организациями и гарантирующим поставщиком не является основанием для освобождения от оплаты потребленной этими сетевыми компаниями электрической энергии в целях компенсации потерь электрических сетях. Обязанность сетевой организации по компенсации фактических потерь электроэнергии в принадлежащих ей сетях, возникающих при оказании услуг по передаче электрической энергии, прямо предусмотрена вышеназванными правовыми актами (пункт 51 Правил N 861, пункт 120 Правил N 530).

В спорный период ответчик в соответствие с пунктом 158 Правил N 530 оформлял со смежными сетевыми организациями и потребителями документы, подтверждающие объем электроэнергии, отпущенный из его сетей. Фактический объем электроэнергии, переданный из сетей ответчика в сети смежных сетевых организаций, отражен в Сводных актах первичного учета сальдо-перетоков между истцом и каждой из сетевых организаций, утвержденных приказом РЭК Тверской области.

В соответствии с пунктами 50 и 51 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии, возникающих в электрических сетях, определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации. При этом сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. Согласно пунктам 120 и 121 Правил N 530 потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации. Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) данные о величине потерь электрической энергии. При этом в случае отсутствия в месте присоединения энергопринимающего устройства потребителя к электрической сети прибора учета либо в случае несоответствия такого прибора учета установленным требованиям определение величины потребленной электрической энергии в силу прямого указания пункта 122 Правил N 530 осуществляется в порядке, установленном разделом XII названных Правил, определяющим основные положе-ния организации коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках. Пункт 147 раздела XII Правил N 530 предусматривает, что в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

В силу законоположений части 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно правовой позиции, содержащейся в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.12.2011 N 9797/11, нормы жилищного законодательства, регулирующие порядок определения объема коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный жилой дом, не оборудованный общедомовыми приборами учета, применяются и к отношениям между сетевой организацией и энергоснабжающей организацией при определении объема фактического отпуска электрической энергии из сетей сетевой организации в многоквартирные жилые дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета.

Суды первой и апелляционной инстанций сделали вывод о том, что данные истца о количестве потребленной электроэнергии не подтверждены соответствующими первичными документами. Кроме того, истец не представил доказательств того, что в них учтены все потребители, в том числе бытовые - граждане за спорный период, которым передавалась электрическая энергия, а так же которые имеют приборы учета и не имеют их.

С учетом изложенного, поскольку истцом не доказан размер потерь в сетях ответчика в большем размере - в количестве 470 939405 кВтч по применяемым в спорный период ценам на сумму 852 274 580 руб. 88 коп., с учетом произведенной оплаты 819 673 528 руб. 05 коп., исковые требования суды первой и апелляционной инстанций удовлетворили в размере 32 601 052 руб. 83 коп., которая определена без учета переплаты с учетом применения модельных цен в спорный период. Сумма задолженности определена также без применения зачета по соглашению от 31.03.2011 N 33941 за февраль 2011 года на сумму 6 306 339 руб. 62 коп.

В отношении истца на данный момент определением Арбитражного суда Тверской области от 27.07.2013 по делу N А66-5572/2013 возбуждена процедура банкротства - наблюдение, в связи с чем на основании абзаца 7 пункта 1 статьи 63 Федерального закона Российской Федерации от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" установлен запрет на прекращение денежного обязательства должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 названного закона очередность удовлетворения требований кредиторов, поскольку такое ограничение направлено на недопущение возможности преимущественного удовлетворения интересов отдельных кредиторов перед иными конкурсными кредиторами за счет конкурсной массы должника. Исходя из положений абзаца третьему пункта 8 статьи 142 данного закона, в ходе конкурсного производства зачет требования допускается только при условии соблюдения очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов.

Принимая во внимание изложенное, кассационная инстанция считает, что суды первой и апелляционной инстанций полно и всесторонне рассмотрели настоящее дело, правильно применили нормы материального права, сделали выводы, соответствующие материалам дела, а потому оснований для отмены обжалуемых судебных актов не имеется.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда Тверской области от 30.06.2014 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.11.2014 по делу N А66-8214/2011 оставить без изменения, а кассационную жалобу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" - без удовлетворения.

Отменить приостановление исполнения решения Арбитражного суда Тверской области от 30.06.2014 по данному делу, произведенное определением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 29.01.2015.

Председательствующий

Н.В. Марьянкова

Судьи

Е.О. Матлина В.К. Серова