Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 8 апреля 2011 г. N Ф05-2253/11 по делу N А40-52164/10-4-283

г.Москва

08 апреля 2011 г.

N КА-А40/2520-11 Дело N А40-52164/10-4-283

Резолютивная часть постановления объявлена 5 апреля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 8 апреля 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Шишовой О.А.,

судей Дудкиной О.В., Черпухиной В.А.,

при участии в заседании:

от истца Рыкова Н.В. - доверенность от 19 апреля 2010 года,

от ответчика Харичков С.С. - доверенность N 05/555 от 29 декабря 2010 года,

рассмотрев 5 апреля 2011 г. в судебном заседании кассационную жалобу ИФНС России N 33 по г.Москве на решение от 29 сентября 2010 года Арбитражного суда города Москвы, принятое судьей Назарцом С.И., на постановление от 20 декабря 2010 года Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Голобородько В.Я., Крекотневым С.Н., Нагаевым Р.Г., по иску (заявлению) ООО "Икс 5 Ритейл Групп" о признании недействительными в части решений к ИФНС России N 33 по г.Москве, установил:

ООО "ИКС 5 Ритейл Групп" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявление о признании частично недействительными решений Инспекции Федеральной налоговой службы N 33 по г.Москве (далее - инспекция) от 20 января 2010 г., вынесенные по результатам камеральной налоговой проверки уточнённой налоговой декларации по НДС (корректировка N 1) за 2 квартал 2009 г.: N 16/04 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и N 16/02 НДС об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению.

Решением арбитражного суда города Москвы от 29.09.2010 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2010 г., заявленные требования удовлетворены частично.

Признаны недействительными: решение N 16/04 от 20 января 2010 г. "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" - за исключением привлечения к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ - за непредставление в установленный срок документов в налоговый орган - в виде взыскания штрафа в размере 238 350 руб.; решение N 16/02 НДС от 20 января 2010 г. "Об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" - в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 11 082 592 руб. В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано.

Удовлетворяя заявленные требования в указанной части, суды первой и апелляционной инстанций исходили из их соответствия положениям законодательства о налогах и сборах Российской Федерации.

Законность судебных актов проверяется в порядке статей 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по кассационной жалобе инспекции, в которой налоговый орган не соглашается с оценкой, данной судебными инстанциями, представленным в материалы дела доказательствам, считает, что нарушены нормы материального права.

В заседании суда кассационной инстанции, представитель инспекции поддержал жалобу по изложенным в ней доводам, просил отменить принятые по делу судебные акты и отказать в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Представитель заявителя возражал, просил оставить принятые по делу судебные акты без изменения, считая их законными и обоснованными.

Представленный обществом отзыв на кассационную жалобу приобщен к материалам дела.

Как установлено судебными инстанциями, общество представило в инспекцию уточнённую налоговую декларацию по НДС (корректировка N 1) за 2 квартал 2009 года, в которой был исчислен к возмещению из бюджета налог в размере 12 063 346 руб.

Сумма налога, предъявленная налогоплательщику при приобретении на территории Российской Федерации товаров (работ, услуг), имущественных прав, подлежащая вычету, составляет 47 364 844 руб.

Сумма налога, исчисленная с сумм оплаты частичной оплаты, подлежащая вычету с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг), составила 15 645 968 руб.

Для подтверждения обоснованности применения налоговых вычетов, правильности и своевременности исчисления НДС за 2 квартал 2009 г., налоговым органом были выставлены требования о предоставлении документов (информации). Документы представлялись с нарушением срока и не в полном объёме, что отражено в решении.

По результатам камеральной проверки уточнённой налоговой декларации 07.12.2009 г. ИФНС России N 33 по г. Москве составлен акт N 16/50, на который 29.12.2009 г. налогоплательщиком представлены возражения.

20 января 2010 года инспекцией вынесены оспариваемые решения: N 16/04 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", которым налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ - за неуплату (неполную уплату) НДС в результате занижения налоговой базы - в виде взыскания штрафа в размере 6 122 906,60 руб.; по п. 1 ст. 126 НК РФ - за непредставление в установленный срок документов в налоговый орган - в виде взыскания штрафа в размере 238 350 руб.; ему доначислен налог в сумме 30 614 533 руб., предложено уплатить недоимку и штраф, внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учёта. В данном решении изложены фактические обстоятельства, послужившие основанием для вынесения обоих решений (т. 1 л.д. 9-24); N 16/02 НДС "Об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению", в котором сделан вывод о необоснованности применения налоговых вычетов по НДС в сумме 16 262 722 руб.; занижении налоговой базы в сумме 144 728 651,69 руб. (НДС 26 051157 руб.); заявителю отказано в возмещении НДС в сумме 12 063 346 руб. за 2 квартал 2009г.

Налогоплательщик подал на решение N 16/04 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения апелляционную жалобу в УФНС России по г.Москве.

В установленные сроки управление ответ заявителю не направило.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения общества с заявлением в Арбитражный суд города Москвы.

Изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, выслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции считает, что решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции следует оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Доводы жалобы о том, что заявителем не соблюден предусмотренный п. 5 ст. 101.2 НК РФ досудебный порядок урегулирования спора, отклоняются судом кассационной инстанции.

Заявитель обжаловал решение о привлечении его к ответственности, направив апелляционную жалобу в Управление 10.02.2010.

Наличие в заголовке жалобы опечатки в виде неверного указания даты и номера обжалуемого решения, не может служить основанием для признания правомерным бездействия по рассмотрению жалобы управлением, поскольку в тексте жалобы и в ее просительной части указано, что обжалуется именно решение о привлечении к налоговой ответственности от 20.01.2010 N 16/04.

Согласно п. 3 ст. 140 НК РФ, решение налогового органа по жалобе принимается в течение 1 месяца со дня ее получения. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на 15 дней.

Решений о продлении срока рассмотрения жалобы заявитель не получал, в связи с чем срок, указанный в п. 3 ст. 140 Кодекса, истек 15.03.2010.

Таким образом, решение УФНС России по г. Москве по жалобе заявителя должно было быть принято не позднее, чем 15.03.2010, а о принятом решении по жалобе сообщено письменно до 18.03.2009, что сделано не было.

Доводы жалобы в части внесения исправлений в первичные документы, отклоняются судом кассационной инстанции по следующим основаниям.

Инспекцией сделан необоснованный вывод о занижении заявителем налоговой базы по НДС во 2 квартале 2009 года в результате невключения в книгу продаж и налоговую декларацию по НДС, представленного в ходе проверки счета - фактуры N У152/0059 от 01.06.2009г.

В счете-фактуре N У152/0059 была допущена техническая ошибка - неверно указана дата. В связи с этим в указанный документ были внесены исправления об изменении даты с "01.06.2009" на "01.04.2008".

Судебные инстанции сделали правильный вывод о том, что заявитель не обязан был учитывать спорный счет - фактуру при определении налоговой базы и исчислении НДС за 2 квартал 2009 года, поскольку денежные средства в размере 144 728 652 руб. (НДС 26 051157,31руб.) были учтены при определении налоговой базы за 2 квартал 2008 год.

Счет-фактура был отражен в дополнительном листе N 1 к книге продаж за 2 квартал 2008 года.

Итоговая стоимость без НДС (графа 5(а)) книги продаж с дополнительным листом составила 288 375 222руб. и отражена по строке 180 Раздела 3 уточненной налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2008 года в полном объеме.

Сумма НДС в размере 8 750 970,00руб., исчисленная к уплате в бюджет (строка 040 Раздела 1 уточненной налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2008), полностью перечислена платежным поручением от 21.07.2008 N Х5-0000093.

Таким образом, сумма 144 728 652 руб. (НДС 26 051 157,31руб.) учтена заявителем при определении налоговой базы, а налог исчисленный к уплате, перечислен в бюджет, что свидетельствует о выполнении заявителем обязанности по исчислению НДС по счету - фактуре от 01.04.2008 N У152/0059.

В соответствии с п. 1 ст. 167 НК РФ, моментом определения налоговой базы является наиболее ранняя из следующих дат:

1) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Заявитель 01.04.2008 заключил с ЗАО "Торговый дом "ПЕРЕКРЕСТОК" соглашение об уступке прав и передаче обязательств.

Согласно п. 1.1. Соглашения об уступке, заявитель уступает ЗАО "ТД "ПЕРЕКРЕСТОК" права и обязательства по договору на приобретение прав пользования программным обеспечением SAP и оказание услуг по сопровождению программного обеспечения SAP от 27.09.2007 N 125/07-ПС.

Права и обязанности по указанному договору переданы обществом контрагенту 01.04.2008.

Момент передачи прав и обязанностей по Договору SAP во 2 квартале 2008 подтвержден актом от 01.04.2008 N 2418 и счетом-фактурой от 01.04.2008 N У 152/0059.

В связи с технической ошибкой в датах, указанных в акте N 2418 и счете-фактуре N У 152/0059, в указанные документы были внесены исправления об изменении даты "01.06.2009" на "01.04.2008".

Исходя из изложенного, суды первой и апелляционной инстанций сделали правильный вывод, согласно которому в связи с тем, что имущественные права были переданы во 2 квартале 2008 года, заявитель правомерно - на основании п. 1 ст. 167 НК РФ учел при определении налоговой базы за 2 квартал 2008 года денежные средства в размере 144 728 652руб. (НДС 26 051 157,31 руб.).

Поскольку исправления в указанный счет-фактуру были внесены во 2 квартале 2009 года, регистрация ЗАО "ТД "ПЕРЕКРЕСТОК" счета - фактуры N У152/0059 в книге покупок за 2 квартал 2009 года (в периоде исправления) соответствует письмам Министерств финансов Российской Федерации от 03.11.2009 N 03-07-09/5, УФНС России по г.Москве от 02.10.2007 N 1911/093419.

Доводы жалобы о неправомерности вычетов НДС в размере 15 645 968руб., ранее исчисленных с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг) по причине документального неподтверждения, отклоняются судом кассационной инстанции.

В соответствии с п. 8 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

В соответствии с п. 6 ст. 172 Кодекса вычеты сумм налога, указанных в п. 8 ст. 171, производятся с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг).

Как установлено судебными инстанциями, заявитель представил документы, подтверждающие правомерность применения вычетов НДС, ранее исчисленного с сумм отплаты, частичной оплаты.

Суммы полученной оплаты, частичной оплаты были учтены при определении налоговой базы, что подтверждено налоговыми декларациями по НДС за 2, 3, 4 кварталы 2007 года, 1, 2, 3, 4 кварталы 2008 года, 1, 2 кварталы 2009 года.

При отгрузке товаров (выполнении работ, оказании услуг) во 2 квартале 2009 года заявитель выставлял счета-фактуры, в соответствии с п. 3 ст. 168 НК РФ. Выставленные на момент отгрузки счета-фактуры были включены в книгу продаж за 2 квартал 2009 года и учтены при определении налоговой базы.

Таким образом, Заявитель документально подтвердил правомерность применения вычетов НДС в размере 15 645 968,00 руб. с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

Доводы жалобы направлены на переоценку выводов суда первой и апелляционной инстанций, что в силу ст. 286 и ч. 2 ст. 287 АПК РФ не допускается при рассмотрении спора в суде кассационной инстанции.

Нарушений судом первой и апелляционной инстанций норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебных актов, не установлено.

Принимая во внимание изложенное, оснований для отмены судебных актов не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 29 сентября 2010 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 декабря 2010 года по делу N А40-52164/10-4-283 оставить без изменения, кассационную жалобу ИФНС России N 33 по г.Москве - без удовлетворения.

Председательствующий судья

О.А. Шишова

Судьи

О.В. Дудкина

В.А. Черпухина