Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 4 сентября 2008 г. N Ф05-13363/2007 по делу N А40-11579/2007

г. Москва

04 сентября 2008 г.

N КА-А40/8145-08-П Дело N А40-11579/07-33-60

Резолютивная часть постановления объявлена 28 августа 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 сентября 2008 года

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Черпухиной В.А.

судей Долгашевой В.А., Русаковой О.И.

при участии в заседании:

от истца (заявителя) Борщенко П.А. - дов. N 70-119/327 от 26.12.07

от ответчика Петенко А.С. - дов. N 00003/05-14 от 09.01.08, Карпова Е.А. - дов. N 00003/05-14 от 09.01.08

рассмотрев 28 августа 2008 года в судебном заседании кассационную жалобу ОАО "Кузбасснерго"

на решение от 20 марта 2008 года

Арбитражного суда г. Москвы

принятое судьей Черняевой О.Я.

на постановление от 28 мая 2008 года N 09АП-5498/2008-АК

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Катуновым В.И., Птанской Е.А. Яремчук Л.А.

по иску (заявлению) ОАО "Кузбасснерго"

о признании недействительным решения

к Межрегиональной ИФНС РФ по крупнейшим налогоплательщикам N 4

Установил:

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 28 мая 2007 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 августа 2007 года, признано недействительным решение Межрегиональной инспекции ФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 4, принятое в отношении ОАО " Кузбасснерго " N 1 от 9 марта 2007 года "О взыскании налога, сбора, пени за счет денежных средств налогоплательщика на счетах в банках", по мотиву пропуска Инспекцией срока для принятия решения о бесспорном взыскании пени в сумме 149.784.997 руб. за счет денежных средств налогоплательщика на счетах в банках.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 3 декабря 2007 года названные судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 20 марта 2008 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2008 года, оспариваемое решение Инспекции признано недействительным в части взыскания пени в сумме 174.148 руб., как несоответствующее налоговому законодательству. В удовлетворении остальной части отказано.

Применив п. 5 ст. 96, п. 1, п. 4 ст. 97 АПК РФ, п. 3 ст. 46, ст. 75 НК РФ, суды указали, что налоговый орган не пропустил срок для вынесения оспариваемого решения. Так как им в установленном законом порядке было реализовано право на взыскание пени в сумме 174.148 руб., в этой части оспариваемое решение Инспекции незаконно, в остальной части соответствует требованиям налогового законодательства.

В кассационной жалобе ОАО "Кузбасснерго" просит об отмене судебных актов в части отказа в удовлетворении требований, ссылаясь на то, что они вынесены с нарушением закона.

Выслушав представителя Общества, поддержавшего доводы жалобы, представителей Инспекции, возражавших против ее удовлетворения по мотивам, излаженным в судебных актах и приобщенном к материалам дела отзыве, проверив материалы дела, кассационная инстанция не находит оснований для отмены решения и постановления судов.

Судом установлено, что Инспекцией ФНС РФ по г. Кемерово принято решение N 250 от 10.04.2003 г. о привлечении ОАО "Кузбассэнерго" к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения и выставлено требование об уплате налога N 160 от 17.04.2003 г.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 23.04.03 г. приняты обеспечительные меры в виде запрещения совершения действий, направленных на бесспорное взыскание денежных средств по делу N А27-5025/2003-6 (по делу о признании незаконным требования N 160 от 17.04.03 г.) и определением от 05.05.03 г. в виде приостановления действия решения Инспекции N 250 от 10.04.03 г. по делу N А27-5280/2003-6 (о признании недействительным решения).

Определением суда от 05.05.2003 г. дела N N А27-5025/2003-6, А27-52 80/2003-6 объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

Данное дело дважды в части доначисления НДС направлялось на новое рассмотрение постановлением ФАС ЗСО от 27.10.2003 г. в Арбитражный суд Кемеровской области и от 29.07.2004 г. в Арбитражный суд Томской области (дело N А67-12229/04).

После третьего рассмотрения данного спора ФАС ЗСО принял постановление от 27.01.2006 г., в котором решение Арбитражного суда Томской области от 26.01.2005 г. и постановление от 07.10.2005 г. оставлены без изменения, т. е. решение Инспекции N 250 от 10.04.2003 г. признано правомерным в части начисления НДС в размере 200.982.833 руб., пени - 149.784.997 руб. и недействительными в части привлечения к налоговой ответственности в размере - 40.168.782 руб.

Инспекция ФНС РФ по г. Кемерово обжаловала данные судебные акты в надзорной инстанции.

При рассмотрении Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ заявления ИФНС РФ по г. Кемерово о пересмотре в порядке надзора судебных актов по делу N А67-12229/04 ОАО "Кузбассэнерго" заявлен отказ от требования о признании недействительным решения инспекции в части доначисления недоимки по НДС в размере 200.982.833 руб., начисления соответствующих пени -149.784.997 руб. и взыскания штрафа - 40.168.782 руб. В связи с отказом от иска Обществом заявлено и ходатайство о прекращении производства по делу в названной части.

Согласно Постановлению Президиума ВАС РФ от 31 октября 2006 г. N 4239/06 заявление ОАО "Кузбассэнерго" об отказе от требования в части признания недействительным решения Инспекции от 10.04.2003 г. N 250 о привлечении Общества к ответственности за совершение налоговых правонарушений в части доначисления 200.843.912 руб. НДС, начисления соответствующих пеней и взыскания 40.168.782,40 руб. штрафа за неуплату данного налога удовлетворено, судебные акты (Решения от 27.05.2003 г., 21.04.2004 г., 26.01.2005 г. и Постановления апелляционной и кассационной инстанций от 28.07.2003 г., 27.10.2003 г., 07.04.2004 г., 29.07.2004 г., 27.07.2005 г., 27.01.2006 г. по делам NN А27-5025/2003-6, AT/'-5280/2003-6, А67-12229/04 в указанной части отменены, и производство по делу в этой части прекращено.

В соответствии с п. 5 ст. 96 АПК РФ в случае отказа в удовлетворении иска, оставления иска без рассмотрения, прекращения производства по делу обеспечительные меры сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта. После вступления судебного акта в законную силу арбитражный суд по ходатайству лица, участвующего в деле, выносит определение об отмене мер по обеспечению иска или указывает на это в судебных актах об отказе в удовлетворении иска, об оставлении иска без рассмотрения, о прекращении производства по делу.

Согласно п. 1, 4 ст. 97 АПК РФ обеспечение иска по ходатайству лица, участвующего в деле, может быть отменено арбитражным судом, рассматривающим дело, по результатам рассмотрения ходатайства об отмене обеспечения иска выносится определение.

В постановлении Президиума ВАС РФ от 31 октября 2006 г. N 4239/06, которым судебные акты в части обжалования правомерности начисления НДС (соответствующих пени, штрафа), были отменены и производство прекращено, не содержалось каких-либо указаний на отмену обеспечительных мер (полностью или частично), а также не отменялись определения о принятии обеспечительных мер.

Определения об отмене обеспечительных мер были вынесены Арбитражным судом Томской области 07.02.07 г.

Оспариваемое решение вынесено Инспекцией 09.03.07 г.

В соответствии п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 г. N 5 "О некоторых вопросах применения ч. 1 НК РФ" в том случае, если судом приняты обеспечительные меры в виде запрета ответчику производить взыскание оспариваемых сумм, срок, в течение которого действовало соответствующее определение суда, не включается в установленный п. 3 ст. 46 НК РФ 60-дневный срок на взыскание недоимки и пеней во внесудебном порядке, поскольку в этот период существуют юридические препятствия для осуществления налоговым органом необходимых для взыскания действий.

Поскольку в данном случае в судебных актах по названным ранее делам не было указано на отмену обеспечительных мер, они были отменены по ходатайству лица, участвующего в деле, приостановление действовало до момента отмены его судом, т.е. до 07.02.07, а значит срок для вынесения оспариваемого решения Инспекцией не пропущен.

Правомерность начисленных по решению N 250 от 10.04.03 г. сумм НДС, пени, штрафных санкций в установленном законом порядке не оспорена. В связи с чем суд обоснованно отклонил доводы налогоплательщика о том, что при разрешении настоящего спора, суд не проверил обоснованность начисления пени в размере, указанном в решении ИФНС РФ по г.Кемерово N 250 от 27 мая 2003 года.

Из содержания судебных актов по делам N А27-5025/2003-6, N А27-5280/2003-6, А67-12229/04 усматривается, что обоснованность доначисления налога и пени в указанном размере проверялась судами при проверке законности решения ИФНС РФ по г.Кемерово N 250 от 10 апреля 2003 года и требования N 160 от 17 апреля 2003 года.

Кроме того, при рассмотрении данного дела, заявитель только в кассационной инстанции после повторного рассмотрения дела, ссылается на то, что размер пени определен налоговым органом неправильно, однако никакого расчета в подтверждение этого обстоятельства не приводит, хотя в силу ст.65 АПК РФ обязан доказать обстоятельства, на которые ссылается как на основание своих возражений.

Довод налогоплательщика о том, что Инспекцией было реализовано право на взыскание пени в размере 149.784.997 руб. проверялся судом и признан несостоятельным.

Судом установлено, что Арбитражным судом Кемеровской области по делу N 27-12008/2003-6 рассматривался спор в части взыскания НДС в размере 677.130 руб. и пени в размере 174.148 руб., приходящейся на эту сумму налога.

В отношении взыскания суммы пени в размере 149.610.839 руб. налоговый орган впервые воспользовался правом, установленном ст.46 НК РФ.

При таких данных суды правомерно отказали в удовлетворении части требований.

Нормы материального право при разрешении спора применены правильно, требования процессуального закона соблюдены.

Оснований, предусмотренных ст. 288 АПК РФ для отмены судебных актов, не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 20 марта 2008 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2008 года оставить без изменения, кассационную жалобу ОАО Кузбасснерго" - без удовлетворения.

Председательствующий-судья

В.А. Черпухина

Судьи

В.А. Долгашева

О.И. Русакова