Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 23 марта 2011 г. N Ф05-1446/11 по делу N А40-86191/2010

г. Москва

"23" марта 2011 г.

N КА-А40/1617-11 Дело N А40-86191/10-118-446

Резолютивная часть постановления объявлена 22 марта 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 марта 2011 года

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего-судьи Коротыгиной Н.В.,

судей Антоновой М.К. и Бочаровой Н.Н.

при участии в заседании:

от истца (заявителя) - не явился, уведомлен

от ответчика - Жаворонкова Н.Ю. дов. N 03-02/57 от 23.12.10, Цой Т.Г. дов. N 03-02/56 от 23.12.10,

рассмотрев 22.03.2011 в судебном заседании кассационную жалобу МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6

на решение от 10.09.2010

Арбитражного суда г. Москвы,

принятое судьей Кондрашовой Е.В.,

на постановление от 30.11.2010

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Нагаевым Р.Г., Голобородько В.Я. и Кольцовой Н.Н.,

по иску (заявлению) ОАО "Авиакомпания "Сибирь"

о признании частично недействительным решения

к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Авиакомпания "Сибирь" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 от 18.06.2010 N 1562 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в размере 119.354 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 10.09.2010, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2010, заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Законность судебных актов проверена в порядке ст.ст. 284 и 286 АПК РФ в связи с кассационной жалобой налогового органа, в которой ставится вопрос об их отмене и принятии по делу нового судебного акта об отказе в удовлетворении требований общества.

В обоснование жалобы МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 ссылается на неправильное применение судами норм материального права.

ОАО "Авиакомпания "Сибирь", надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы налогового органа, в судебное заседание своего представителя не направило и ходатайствовало об ее рассмотрении в его отсутствие.

Суд кассационной инстанции с учетом мнения представителей налогового органа, совещаясь на месте и руководствуясь ст. 156 и ч. 3 ст. 284 АПК РФ, определил: рассмотреть кассационную жалобу в отсутствие заявителя.

В отзыве на кассационную жалобу, приобщенном к материалам дела в соответствии со ст. 279 АПК РФ, ОАО "Авиакомпания "Сибирь" считает принятые по делу судебные акты законными и обоснованными и просит их оставить без изменения.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 22 марта 2011 года 13 час. 45 мин.

В судебном заседании представитель налогового органа поддержал доводы кассационной жалобы, а также с учетом представленных письменных дополнений, просит состоявшиеся по делу судебные акты отменить и оставить заявление общества без рассмотрения в связи с несоблюдением им досудебного порядка урегулирования спора.

Суд кассационной инстанции, изучив материалы дела, проверив соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения судами норм материального права, соблюдение норм процессуального права, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения относительно них, заслушав представителей налогового органа, полагает кассационную жалобу налогового органа подлежащей удовлетворению.

Судами при рассмотрении дела установлено, что по результатам камеральной проверки представленной ОАО "Авиакомпания "Сибирь" уточненной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2009 года МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 21.05.2010 составлен акт N 1517 и 18.06.2010 приняты решения N 1562 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" и N 109 "Об отказе в возмещении частично суммы налога (полностью или частично) на добавленную стоимость, заявленной к возмещению".

В рамках настоящего дела ОАО "Авиакомпания "Сибирь" оспаривается решение МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 от 18.06.2010 N 1562 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в размере 119.354 руб.

Признавая в данной части решение налогового органа недействительным, суды исходили из соблюдения обществом предусмотренных положениями ст.ст. 171 и 172 НК РФ условий для применения вычета по налогу на добавленную стоимость, предъявленного ОАО "Омский аэропорт" и ОАО "Международный аэропорт Краснодар".

При этом судами указано на то, что Налоговый кодекс Российской Федерации не ограничивает право покупателя на вычет суммы налога на добавленную стоимость, выставленной в счете-фактуре по приобретенным товарам (работам, услугам), реализация которых освобождена от налогообложения.

Между тем, обжалуемые судебные акты вынесены судами без учета следующих обстоятельств.

Согласно п. 1 ст. 138 НК РФ акты налоговых органов, действия или бездействие их должностных лиц могут быть обжалованы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) или в суд.

Подача жалобы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) не исключает права на одновременную или последующую подачу аналогичной жалобы в суд, если иное не предусмотрено ст.101.2 Кодекса.

В соответствии с п. 5 ст. 101.2 НК РФ решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в судебном порядке только после обжалования этого решения в вышестоящем налоговом органе.

Из материалов дела следует, что решение МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 от 18.06.2010 N 1562 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в вышестоящий налоговый орган ОАО "Авиакомпания "Сибирь" не обжаловалось.

Исходя из ч. 4 ст. 3 АПК РФ, судопроизводство в арбитражных судах осуществляется в соответствии с федеральными законами, действующими во время разрешения спора и рассмотрения дела, совершения отдельного процессуального действия или исполнения судебного акта.

Частью 1 ст. 4 АПК РФ предусмотрено, что заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Кодексом.

В соответствии с ч. 5 названной статьи, если для определенной категории споров федеральным законом установлен претензионный или иной досудебный порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор передается на разрешение арбитражному суду после соблюдения такого порядка.

Несоблюдение заявителем указанного порядка урегулирования спора в силу п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ является основанием для оставления арбитражным судом искового заявления без рассмотрения.

Поскольку обществом не соблюден досудебный порядок урегулирования спора, настоящее заявление надлежало оставить без рассмотрения.

С учетом изложенного суд кассационной инстанции считает, что обжалуемые судебные акты подлежат отмене, в связи с нарушением судами норм процессуального права.

Поскольку установления фактических обстоятельств по делу не требуется, суд кассационной инстанции в соответствии с п. 6 ч. 1 ст. 287 АПК РФ выносит новый судебный акт об оставлении заявления ОАО "Авиакомпания "Сибирь" о признании недействительным решения МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 6 от 18.06.2010 N 1562 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в размере 119.354 руб. без рассмотрения.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 10 сентября 2010 года и Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 ноября 2010 года по делу N А40-86191/10-118-446 отменить.

Заявление ОАО "Авиакомпания "Сибирь" оставить без рассмотрения.

Председательствующий

Н.В. Коротыгина

Судья

М.К. Антонова Н.Н. Бочарова