Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 31 октября 2011 г. N Ф05-11341/11 по делу N А40-148906/2010

г. Москва

31 октября 2011 г.

Дело N А40-148906/10-72-769

Резолютивная часть постановления объявлена 27 октября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 октября 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Ворониной Е.Ю.,

судей Кузнецова А.М., Туболец И.В.

при участии в заседании:

от истца (заявителя) Кузьмичев В.Э., доверенность от 01 августа 2011 года N МТК-02/88, Ваплюшкин В.Е., доверенность от 01 августа 2011 года N МТК-02/89, Гарамита В.В., доверенность от 27 апреля 2011 года N МТК-02/62, Косогова Е.А., доверенность от 27 апреля 2011 года N МТК-02/63,

от ответчика (заинтересованного лица) Селяметов Д.О., доверенность от 31 декабря 2010 года N 3-4,

рассмотрев 27 октября 2011 г. в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Московская теплосетевая компания"

на решение от 20 апреля 2011 года

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Немовой О.Ю.,

на постановление от 25 июля 2011 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Поповым В.И., Поташовой Ж.В., Мухиным С.М.,

по заявлению открытого акционерного общества "Московская теплосетевая компания" (ОГРН 1057746557516)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Москве

об оспаривании решения,

третьи лица: открытое акционерное общество "Московский шлифовальный инструмент" (ОГРН 1037739346523), Региональная энергетическая Комиссия г. Москвы, Московское управление Федеральной службы по экологическому, техническому и атомному надзору.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Московская теплосетевая компания" (далее - ОАО "МТК", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Москве (далее - УФАС России по Москве, ответчик) о признании недействительным и отмене решения от 05 сентября 2010 года по делу N 7-74/2009 о нарушении антимонопольного законодательства.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20 апреля 2011 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 июля 2011 года, Обществу отказано в удовлетворении заявленного требования.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ОАО "МТК" обратилось в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить принятые судебные акты, направить дело на новое рассмотрение. В обоснование жалобы Общество указывает на неправильное применение судами норм материального права, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела. По мнению подателя жалобы, антимонопольным органом и судом не установлено, что действия ОАО "МТК" привели к ущемлению интересов открытое акционерное общество "Московский шлифовальный инструмент" (далее - ОАО "МШИ"), в связи с чем Общество не может быть признано нарушившим части 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о конкуренции).

Представители общества в заседании суда кассационной инстанции поддержали доводы кассационной жалобы.

Представитель УФАС России по г. Москве возражал против удовлетворения требований кассационной жалобы, поддержал судебные акты суда первой и апелляционной инстанции. В порядке статьи 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представителем УФАС России по г. Москве суду кассационной инстанции представлены письменные пояснения, в которых УФАС России по Москве ссылается на то, что судами всесторонне и полно исследованы материалы дела, дана надлежащая оценка всем доказательствам, правильно применены нормы материального и процессуального права, в связи с чем, по мнению ответчика, оснований для отмены судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Третьи лица, извещенные о слушании дела в установленном законом порядке, представителей в суд не направили. От МТУ Ростехнадзора тупило ходатайство о рассмотрение дела в отсутствие его представителя. Данное ходатайство судом удовлетворено. Поскольку в силу пункта 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка в судебное заседание суда кассационной инстанции не может служить препятствием для рассмотрения дела в отсутствие лиц, извещенных о слушании дела, суд кассационной инстанции находит возможным рассмотреть жалобу без участия лиц, не явившихся в судебное заседание.

Обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции считает, что судами при рассмотрении спора правильно установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, объективно исследованы представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи и сделаны правильные выводы, соответствующие фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основанные на правильном применении норм права, в связи с чем суд не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Как следует из материалов дела и установлено судами, решением УФАС по Москве от 05 сентября 2010 года по делу N 7-74/2009, возбужденному на основании заявления ОАО "МШИ", ОАО "МТК" признано нарушившими часть 1 статьи 10 Закона о конкуренции в виде ущемления интересов ОАО "МШИ" путем угрозы отключения тепловой энергии и отказа в выдаче акта готовности абонента к отопительному сезону 2009 - 2010 гг.

Основанием для вынесения оспариваемого решения явилась выдача ОАО "МТК" в рамках подготовки к отопительному сезону 2009 - 2010 г.г. акта-предписания от 29 мая 2009 года б/н о нарушении ОАО "МШИ" п. 5.1.17 договора оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя от 26 апреля 2005 года N 6344-46 с требованием по оформлению надстроек над тепловым пунктом (адрес: г. Москва, Старопетровский пр-д, д. 7а) в договоре энергоснабжения для потребителей тепловой энергии в горячей воде от 01 января 2004 года N 1204003.

Письмом от 24 июля 2009 года N ТС-38/485 ОАО "МТК" известило ОАО "МШИ" о том, что на основании пункта 5.1.17 договора оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя от 26 апреля 2005 года N 6344-46 в случае невыполнения в полном объеме работы по подготовке теплового оборудования к отопительному сезону 2009 - 2010 гг., а также неисполнения выданного акта-предписания б/н от 29 мая 2009 года, подача тепловой энергии ОАО "МШИ" будет прекращена 16 августа 2009 года.

ОАО "МШИ" письмом от 21 сентября 2009 года N 133 направило в адрес ОАО "МТК" копию договора, заключенного с организацией ООО "МНИТЭС", на проведение паспортизации систем теплопотребления зданий с целью определения фактических тепловых нагрузок на системы теплопотребления, а также копию письма об уведомлении ОАО "Мосэнерго" о произошедших изменениях в технологической схеме.

Письмом от 29 сентября 2009 года N 139 ОАО "МШИ" уведомило ОАО "МТК" о том, что все необходимые работы по подготовке к отопительному сезону 2009 - 2010 гг. выполнены. При этом, акт о готовности к отопительному сезону от ОАО "МТК" не получен.

Не согласившись с вынесенным решением, УФАС России по Москве ОАО "МТК" обжаловало его в Арбитражный суд города Москвы.

Отказывая в удовлетворении требований, суды двух инстанций, правильно применив положения части 1 статьи 10, статей 5, 22, 23 Закона о конкуренции с учетом в пункта 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 июня 2008 года N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства", проанализировав содержание представленных в материалах дела доказательств, исходили из того, что ОАО "МТК" необоснованно выдало ОАО "МШИ" акт-предписание б/н о нарушении п. 4.2.5 договора энергоснабжения для потребителей тепловой энергии в горячей воде и предписание о принятии мер по оформлению надстроек над тепловым пунктом в договоре энергоснабжения, заключенного между ОАО "МШИ", а также отказало в выдаче акта о готовности к отопительному сезону 2009 - 2010 г.г.

Частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции наложен запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

В связи с установлением факта включения ОАО "МТК" в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 процентов (по субъектам, осуществляющим хозяйственную деятельность на товарных рынках г. Москвы) и наличия у Общества доли на рынке оказания услуг по передаче тепловой энергии 100% (Приказ УФАС России по Москве от 02 декабря 2005 года N 423) на территории города Москвы и Московской области (в пределах территории, охваченной присоединенной сетью), с учетом положений пунктов 3.8 и 3.6.5 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией, утвержденного Приказом ФАС России от 17 января 2007 года N 5, суды обоснованно указали на обоснованную ссылку антимонопольного органа на доминирующее положение ОАО "МТК" на рынке по передаче тепловой энергии на территории города Москвы и Московской области.

Судами установлено, что ОАО "МШИ" были представлены ОАО "МТК" все необходимые документы для выдачи акта готовности теплооборудования к отопительному сезону 2009 - 2010 г.г., в связи с чем, отказ ОАО "МТК" в его выдаче неправомерен.

Таким образом, совершив указанные действия ОАО "МТК" допустило нарушение части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившемся в ущемлении интересов ОАО "МШИ" путем угрозы отключения тепловой энергии и отказа в выдаче акта готовности абонента к отопительному сезону 2009 - 2010 гг.

Учитывая изложенные обстоятельства, вывод судов об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных Обществом требований является правомерными и основанным на законе.

Вопреки доводам, изложенным в кассационной жалобе, выводы суда первой инстанции, апелляционного суда о применении нормы права основаны на исследовании документов, представленных сторонами в обоснование своих требований и возражений в совокупности с другими доказательствами, имеющими значение для дела. Эти выводы соответствуют установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Иная оценка установленных судом первой инстанции, апелляционным судом фактов процессуальным законом к компетенции суда кассационной инстанции не отнесена.

Доводы заявителя кассационной жалобы фактически повторяют доводы, изложенные в суде первой и апелляционной инстанции, и направлены на переоценку выводов арбитражного суда первой и апелляционной инстанции и выходят за пределы полномочий суда кассационной инстанции. Указанные доводы судом рассмотрены и им дана оценка, что нашло свое отражение в судебных актах.

Нормы процессуального права, несоблюдение которых является основанием для отмены решения в соответствии с частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не нарушены.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 20 апреля 2011 года, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 июля 2011 года по делу N А40-148906/10-72-769 оставить без изменения, кассационную жалобу открытого акционерного общества "Московская теплосетевая компания" - без удовлетворения.

Председательствующий-судья

Е.Ю. Воронина

Судьи

А.М. Кузнецов И.В. Туболец