Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 28 ноября 2011 г. N Ф05-10461/11 по делу N А40-8781/2011

город Москва

28 ноября 2011 г.

Дело N А40-8781/11-136-43

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 ноября 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Нужнова С.Г.

судей Кузнецова В.В., Кобылянского В.В.

при участии в заседании:

от истца - Суханов Д.В., дов. от 18.05.2011 г. N 7-7726

от ответчика - Мишелова А.А., дов. от 30.03.2011 г. N 1д-1247

от третьего лица - Ольховский Д.Э., дов. от 16.07.2011 г. б/н

рассмотрев 21 ноября 2011 года в судебном заседании кассационную жалобу Шиманской Нины Георгиевны (истец)

на решение от 10 июня 2011 года Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Золотовой Е.Н.

на постановление от 10 августа 2011 года

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Гариповым В.С., Смирновым О.В., Кузнецовой И.И.

по делу N А40-8781/11-136-43

по иску (заявлению) Шиманской Нины Георгиевны

о взыскании убытков

к Богданову Николаю Михайловичу

третье лицо: ООО "Вершина"

УСТАНОВИЛ: Шиманская Нина Георгиевна обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском, с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к Богданову Николаю Михайловичу и Обществу с ограниченной ответственностью "Вершина" (далее - ООО "Вершина") о признании недействительным приказа генерального директора ООО "Вершина" от 31.01.2008 г. N 4 в части премирования Богданова Н.М. и о взыскании с Богданова Н.М. в пользу ООО "Вершина" 2.311.185 руб. 87 коп. убытков, причиненных обществу в результате неправомерных действий Богданова Н.М. в период исполнения им обязанностей генерального директора ООО "Вершина" по выплате себе заработной платы в повышенном размере и премий в отсутствие соответствующих решений общего собрания участников общества, ссылаясь на свой статус участника этого общества, владеющего в спорный период долей в размере 50% уставного капитала общества.

Определением от 25 мая 2011 г. производство по делу в части требований Шиманской Н.Г. к Богданову Н.М. о признании недействительным приказа генерального директора ООО "Вершина" от 31.01.2008 г. N 4 в части премирования Богданова Н.М., а также в отношении ООО "Вершина" прекращено в связи с принятием отказа Шиманской Н.Г. от этих требований.

Этим же определением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО "Вершина".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 10 июня 2011 г. по делу N А40-87813/2011-136-43, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2011 г. в удовлетворении требований о взыскании с Богданова Н.М. в пользу ООО "Вершина" 2.311.185 руб. 87 коп. убытков отказано.

При принятии судебных актов суды первой и апелляционной инстанций исходили из того, что при выплате себе заработной платы и премий Богданов Н.М. как генеральный директор не вышел за пределы предоставленных ему полномочий, поскольку на него распространяются общие условия поощрения работников общества, и что истец не доказал совокупности обстоятельств, которые могли бы повлечь возникновение у Богданова Н.М. обязанности возместить убытки обществу.

В кассационной жалобе на вынесенные по делу судебные акты истец - Шиманская Н.Г. ссылается на ошибочность выводов судов о том, что на генерального директора общества распространяются общие условия поощрения его работников, поскольку работодателем по отношению к генеральному директору в отличие от остальных работников общества является не генеральный директор, а само общество; на отнесение подпунктом 53 пункта 14.1 имеющегося в материалах дела устава общества к исключительной компетенции общего собрания участников общества вопроса об утверждении условий договора с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, а также на отсутствие в оспариваемых судебный актах выводов по поводу увеличения Шиманским Н.Г. самому себе как генеральному директору размера должностного оклада, в связи с чем просит решение от 10 июня 2011 г. и постановление от 10 августа 2011 г. отменить и принять по делу новый судебный акт о взыскании с Богданова Н.М. в пользу ООО "Вершина" убытков в размере 2.311.185 руб. 87 коп.

Ответчик - Богданов Н.М. поддерживает приведенные в ранее представленном отзыве доводы о том, что истец, являясь участником общества, не воспользовался предоставленным ему правом на оспаривание принятых генеральным директором решений в судебном порядке, а при рассмотрении спора не представил в материалы дела ни одного документа, являющегося прямым доказательством вины ответчика, просит судебные акты оставить без изменения.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о принятии кассационной жалобы Шиманской Н.Г. к производству, о месте и времени судебного заседания была размещена на официальном интернет-сайте суда: http:www.fasmo.arbitr.ru.

Надлежащим образом извещенное о месте и времени судебного разбирательства третье лицо - ООО "Вершина" явку своего представителя в суд кассационной инстанции не обеспечило, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие этого лица.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения представителей сторон и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемые судебные акты подлежат отмене в связи со следующим.

Как усматривается из материалов дела и было установлено судами первой и апелляционной инстанций, решением учредителей, которыми являлись Богданов Н.М., Зябликова И.А. и Шиманская Н.Г., о создании ООО "Вершина" от 05 мая 2004 г. (протокол N 1) его генеральным директором был избран Богданов Н.М.

Согласно трудовому договору N 12 Богданов Н.М. приступает к исполнению обязанностей генерального директора с 01.01.2006 г., при этом должностной оклад установлен ему в размере 35.000 руб. в месяц.

Этим же трудовым договором предусмотрено, что за высокие производственные результаты работник поощряется денежными выплатами в соответствии с Положением о премировании, действующим на предприятии.

Приказом генерального директора ООО "Вершина" от 31.07.2009 г. N 26 размер его ежемесячного должностного оклада увеличен до 102.000 руб.

По соглашению между единственным участником ООО Вершина" - Шиманской Н.Г. и Богдановым Н.М. трудовой договор от 01.01.2006 г. N 12 расторгнут по соглашению сторон 07.12.2010 г.

В соответствии с пунктами 1 и 4 статьи 40 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в редакции на момент избрания Богданова Н.М. генеральным директором ООО "Вершина") единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

В соответствии с пунктами 2, 3 и 5 статьи 44 этого же Федерального закона члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При этом не несут ответственности члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании.

При определении оснований и размера ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющего должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

С иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличным исполнительным органом общества, членом коллегиального исполнительного органа общества или управляющим, вправе обратиться в суд общество или его участник.

В соответствии с правовой позицией, выраженной в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 15 марта 2005 г. N 3-П, правовой статус руководителя организации (права, обязанности, ответственность) значительно отличается от статуса иных работников, что обусловлено спецификой его трудовой деятельности, местом и ролью в механизме управления организацией.

В соответствии с толкованием правовых норм, приведенном в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08 февраля 2011 г. N 12771/10, при рассмотрении споров о возмещении причиненных обществу единоличным исполнительным органом убытков подлежат оценке действия (бездействие) ответчика с точки зрения добросовестного и разумного осуществления им прав и исполнения возложенных на него обязанностей.

Имеющийся в материалах дела устав ООО "Вершина" (том 1, л.д.17-32) не может подтверждать особенности принятия решений об установлении условий оплаты генерального директора общества, поскольку был утвержден общим собранием участников 30.12.2009 г., т.е. после издания Богдановым Н.М. как генеральным директором приказа от 31.07.2009 г. N 26 об увеличении своего должностного оклада.

Вопрос о наличии положения о премировании, указанного в трудовом договоре от 01.01.2006 г. N 12, и его условия судами первой и апелляционной инстанций не выяснялся.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Шиманская Н.Г. обратилась в арбитражный суд с иском о взыскании с Богданова Н.М. как бывшего генерального директора общества убытков в качестве участника этого общества, поэтому суды первой и апелляционной инстанций должны были выяснить вопрос о том, оспаривает ли ответчик имеющиеся в деле приказы как по поводу изменения размера своего ежемесячного должностного оклада, так и по поводу выплаты премий, а также получение заработной платы в повышенном размере и премий в соответствии с этими приказами, а при наличии спора по этим обстоятельствам разрешить вопрос о получении соответствующих доказательств у лиц, у которых они находятся, что судами сделано не было.

При указанных обстоятельствах вынесенные по делу судебные акты не могут быть признаны законными и обоснованными, поэтому подлежат отмене.

Принимая во внимание, что допущенные нарушения могут быть устранены только при повторном рассмотрении дела в суде первой инстанции, кассационная инстанция, отменяя состоявшиеся по делу судебные акты, считает необходимым направить дело на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела суду следует дать оценку действиям Богданова Н.М. в период исполнения им обязанностей генерального директора ООО "Вершина" по увеличению своего должностного оклада и премированию себя же за высокие производственные результаты исходя из особенностей установленного в этом обществе порядка определения условий оплаты труда генерального директора общества, выяснить вопрос о наличии спора между сторонами по поводу полученных Богдановым Н.М. денежных средств как в виде должностных окладов, так и премий, и при наличии такого спора и при правильном распределении бремени доказывания принять предусмотренные Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации меры к получению необходимых для разрешения спора доказательств от других лиц, а также предложить истцу дополнительно обосновать размер убытков в части, касающейся сумм налога на доходы физических лиц и единого социального налога, и с учетом этих дополнительных обстоятельств вынести законное и обоснованное решение.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 10 июня 2011 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 августа 2011 г. по делу N А40-8781/11-136-43 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Председательствующий судья

С.Г.Нужнов

Судьи

В.В.Кузнецов В.В.Кобылянский