Определение Федерального арбитражного суда Московского округа от 5 декабря 2011 г. N Ф05-13854/11 по делу N А40-119261/2010

г. Москва

5 декабря 2011 г.

N А40-119261/10-127-655

Судья Нагорная Э.Н.,

решая вопрос о принятии к производству кассационной

жалобы ИФНС России N 15 по г.Москве

на решение от 16.05.2011

Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Нагорной А.Н.,

на постановление от 16.08.2011

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Яковлевой Л.Г., Солоповой Е.А., Сафроновой М.С.,

по заявлению ООО "Престиж" (ОГРН 1047796679226)

к ИФНС России N 15 по г.Москве

о признании недействительным решения

УСТАНОВИЛ:

Часть 1 ст. 276 АПК РФ предусматривает, что жалоба на постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на решение арбитражного суда первой инстанции, может быть подана в арбитражный суд кассационной инстанции в срок, не превышающий двух месяцаев со дня вступления в законную силу обжалуемых решения, постановления арбитражного суда, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Согласно материалам дела постановление апелляционной инстанции от 16.08.2011 года, принятое по результатам рассмотрения решения от 16.05.2011 года арбитражного суда первой инстанции, вступило в законную силу в соответствии с ч. 5 ст. 271 АПК РФ 16.08.2011 года, следовательно, исчисляемый в порядке ч. 2 ст. 114 АПК РФ и установленный ч. 1 ст. 276 АПК РФ двух месячный срок подачи кассационной жалобы истек на 16.10.2011 года.

Судом установлено, что кассационная жалоба подана в Арбитражный суд города Москвы 10.11.2011, согласно оттиску штемпеля Арбитражного суда города Москвы на кассационной жалобе, то есть с пропуском установленного статьей 188 АПК РФ срока.

Кроме того, порядок и срок обжалования судебных актов по настоящему делу указан в резолютивной части постановления от 15.08.2011 апелляционного суда в соответствии с АПК РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 276 АПК РФ по ходатайству лица, обратившегося с кассационной жалобой, пропущенный срок подачи кассационной жалобы может быть восстановлен арбитражным судом кассационной инстанции при условии, что ходатайство подано не позднее шести месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта и арбитражный суд кассационной инстанции признает причины пропуска срока уважительными.

Инспекция ссылается на то, что кассационная жалобы 15.09.2011 была составлена и направлена в Арбитражный суд города Москвы без решения и постановления судов первой и апелляционной инстанций, в связи с чем просит восстановить срок на подачу кассационной жалобы в полном объёме с полным комплектом документов, при этом Инспекция ссылается на позднее получение копии постановления.

Заявленное ответчиком ходатайство о восстановление пропущенного срока подачи кассационной жалобы отклоняется, поскольку принятое 16.08.2011 постановление Девятого арбитражного апелляционного суда поступило в Инспекцию ФНС России N 15 01.09.2011, в то время как кассационная жалоба подана только 07.11.2011 согласна штемпеля на конверте, то есть с пропуском 2-х месячного срока со дня вступления в законную силу обжалуемых судебных актов, притом, что судебные акты были размещены на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации своевременно, а ссыслка в ходатайстве на составление и направление кассационной жалобы 15.09.2011 ответчиком документально не подтверждена, приводимые Инспекцией причины пропуска не уважительны.

В силу п. 2 ч. 1 ст. 281 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции возвращает кассационную жалобу, если при рассмотрении вопроса о принятии кассационной жалобы к производству установит, что кассационная жалоба подана по истечении срока подачи кассационной жалобы, установленного настоящим Кодексом, и не содержит ходатайство о его восстановлении или в восстановлении пропущенного срока отказано.

При таких обстоятельствах кассационная жалоба подлежит возврату.

На основании изложенного и руководствуясь ч. 1 статьи 281 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд определил:

Возвратить ИФНС России N 15 по г.Москве кассационную жалобу.

Возвращение кассационной жалобы не препятствует повторному обращению с кассационной жалобой в арбитражный суд в общем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основанием для ее возвращения.

Определение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Московского округа в течение месяца со дня вынесения.

Приложение: кассационная жалоба на 6 л. и приложенные к ней документы на 16 л.

Судья

Э.Н. Нагорная