Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 20 февраля 2012 г. N Ф05-14426/11 по делу N А40-98056/2010

город Москва

20 февраля 2012 г.

Дело N А40-98056/10-60-648

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 февраля 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Нужнова С.Г.

судей Стрельникова А.И., Зверевой Е.А.

при участии в заседании:

от истца Черебаева Е. А., дов. от 12.07.2010 г. б/н

от ответчиков:

ООО "Стройинвест НОРД" - Ломакин Д.Е., дов. от 01.06.2010 г. б/н, Машкина Д.В., дов. от 01.06.2010 г. б/н

ЗАО "МОНОЛИТ-Центр" - Хамукова М.С., дов. от 07.07.2010 г. б/н

ЗАО "Ремстройтрест" - не явилось, уведомлено

от третьих лиц:

Правительство Москвы - не явилось, уведомлено

Управление Росреестра по Москве - не явилось, уведомлено

рассмотрев 13 февраля 2012 года в судебном заседании кассационные жалобы ООО "Атланта" (истец), ЗАО "МОНОЛИТ-Центр" и ЗАО "Ремстройтрест" (ответчики)

на решение от 03 августа 2011 г. Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Беловой А.Р.

и на постановление от 31 октября 2011 г.

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Стешаном Б.В., Веденовой В.А., Титовой И.А.

по делу N А40-98056/10-60-648

по иску ООО "Атланта"

к ООО "Стройинвест НОРД", ЗАО "МОНОЛИТ-Центр" и ЗАО "Ремстройтрест"

о признании истца участником инвестиционной деятельности и об определении доли участия в объекте инвестирования

третьи лица: Правительство Москвы, Управление Росреестра по Москве

УСТАНОВИЛ: Общество с ограниченной ответственностью "Атланта" (далее - ООО "Атланта") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Стройинвест Норд" (далее - ООО "Стройинвест Норд"), Обществу с ограниченной ответственностью "Ремстройтрест" (далее - ООО "Ремстройтрест") и Закрытому акционерному обществу "Монолит-Центр" (далее - ЗАО "Монолит-Центр"), с учетом уточнения предмета иска в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании истца участником инвестиционной деятельности по реализации инвестиционного проекта по комплексной реконструкции третьей очереди квартала 37-38 Юго-Запад, включающего строительство "стартовых" жилых домов, в том числе по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106; об определении доли участия ООО "Атланта" как участника инвестиционной деятельности в объекте инвестирования, расположенном по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106, в размере: 11,389% общей полезной нежилой площади объекта, что составляет 2.111,8 кв.м., и 0,256% нежилых помещений общего пользования и инженерного назначения жилой и нежилой части объекта, что составляет 62 кв.м.

В обоснование предъявленных требований истец сослался на полное выполнение обязательств перед ЗАО "Монолит-Центр", принятых на себя на основании заключенных с этим лицом договоров уступки права требования от 15.05.2006 г. N 1130/610/НК104 и от 09.06.2006 г. N 310/НК104, которые должны, по утверждению истца, рассматриваться в качестве основания для перехода к нему прав и обязанностей инвестора в соответствующей части по инвестиционному контракту от 28.12.2000 г. N ДМЖ.00.ЮЗАО.00222 между Правительством Москвы и ООО "Ремстройтрест".

К участию в деле в качестве третьих лиц без самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены Правительство Москвы и Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве (далее - Управление Росреестра по Москве).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 03 августа 2011 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2011 г., в удовлетворении требований отказано в связи с недоказанностью истцом доводов о приобретении статуса инвестора по реализации инвестиционного проекта, являющегося предметом инвестиционного контракта от 28.12.2000 г. N ДМЖ.00.ЮЗАО.00222 между Правительством Москвы и ООО "Ремстройтрест", приняв во внимание, в том числе, установленные вступившими в законную силу судебными актами по делу N А40-116371/10-91-996 обстоятельства того, что ЗАО "МОНОЛИТ-Центр" не приобрело никаких прав, а лишь приняло на себя обязательства за ООО "Стройинвест Норд" перед ЗАО "Ремстройтрест" в части уплаты инвестиционного взноса в размере 3.446.181 долларов США, а также обстоятельства, установленные определением гражданской коллегии Московского городского суда от 02 декабря 2011 г. по делу N 33-37381.

Суды указали также на отсутствие доказательств, подтверждающих наличие нежилых помещений в спорном объекте, не зарегистрированных за кем-либо в установленном законом порядке, либо свободных от законных правопритязаний других лиц.

Вынесенные по делу судебные акты обжалованы в кассационном порядке как истцом - ООО "Атланта", так и ответчиками - ЗАО "МОНОЛИТ-Центр" и ЗАО "Ремстройтрест", которые просят решение от 03 августа 2011 г. и постановление от 31 октября 2011 г. отменить и вынести по делу новый судебный акт об удовлетворении требований.

Заявители кассационных жалоб ссылаются на отсутствие преюдициального значения для рассматриваемого спора у судебных актов по делу N А40-116371/10-91-996, поскольку ООО "Атланта" участия в этом деле не принимало; на то, что суды не должны были считать себя связанными выводами, изложенными в решении Черемушкинского районного суда г. Москвы и в определении гражданской коллегии Московского городского суда от 02 декабря 2011 г. по делу N 33-37381, а также оспаривают выводы судов о недоказанности приобретения ЗАО "МОНОЛИТ-Центр" статуса инвестора и настаивают на том, что инвестиции за нежилые помещения были внесены ЗАО "МОНОЛИТ-Центр", а не ООО "Стройинвест Норд"; что при обращении в арбитражный суд ООО "Атланта" сформулировало свои требования таким образом, чтобы препятствий для признания этого общества участником инвестиционной деятельности и определения принадлежащей ему идеальной доли в объекте инвестирования не имелось, и что удовлетворение таких требований не может повлиять на права любых третьих лиц, привлеченных ООО "Стройинвест Норд" к участию в строительстве путем подписания отдельных договоров.

Ответчик - ООО "Стройинвест Норд" приведенные в кассационных жалобах доводы считает необоснованными, настаивая на том, что сумма его инвестиционного взноса по договорам от 03.08.2001 г. N 15/09 и от 21.01.2004 г. N 19/4, заключенным с ЗАО "Ремстройтрест", составляет 15.807.121, 88 долларов США; что стороны инвестиционного контракта - Правительство Москвы и ЗАО "Ремстройтрест" произвели раздел машино-мест и нежилых помещений, находящихся в доме по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, д. 104, в результате подписания акта о результатах частичной реализации инвестиционного проекта от 29.11.2009 г.; что в отношении квартир, машино-мест и нежилых помещений, входящих в объект инвестирования и распределенных в пользу ООО "Стройинвест Норд" по договорам от 03.08.2001 г. N 15/09 и от 21.01.2004 г. N 19/4 в соответствии с его инвестиционным взносом в размере 15.807.121, 88 долларов США суды общей юрисдикции вынесли вступившие в законную силу решения, состоявшиеся при участии как ООО "Атланта", так и ЗАО "МОНОЛИТ-Центр", ЗАО "Ремстройтрест" и ООО "Стройинвест Норд", и в настоящее время эти квартиры, машино-места и нежилые помещения являются собственностью третьих лиц, а также ссылается на результаты рассмотрения дел N А40-37840/06-63-199, N А40-116371/10-91-996 и N А40-99815/10-91-866, истцами по которым выступали ЗАО "МОНОЛИТ-Центр" и ЗАО "Ремстройтрест", просит судебные акты оставить без изменения.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о принятии кассационной жалобы ООО "Атланта", ЗАО "МОНОЛИТ-Центр" и ЗАО "Ремстройтрест" к производству, о месте и времени судебного заседания была размещена на официальном интернет сайте суда: http:www.fasmo.arbitr.ru.

Надлежащим образом извещенные о месте и времени судебного разбирательства ответчик - ЗАО "Ремстройтрест", а также третьи лица - Правительство Москвы и Управление Росреестра по Москве явку своих представителей в суд кассационной инстанции не обеспечили, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие этих лиц.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, выслушав объяснения представителей сторон и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемые судебные акты отмене не подлежат в связи со следующим.

Как усматривается из материалов дела и было установлено судами первой и апелляционной инстанций, предметом заключенного между Правительством Москвы (Администрация) и ООО "Ремстройтрест" (Инвестор) инвестиционного контракта от 28.12.2000 г. N ДМЖ.00.ЮЗАО.00222 является реализация инвестиционного проекта по комплексной реконструкции третьей очереди квартала 37-38 Юго-Запада, включающего строительство "стартовых" жилых домов по адресу: ул. Херсонская, вл. 13 и ул. Профсоюзная, вл. 104-106 и комплексную реконструкцию квартала 38А Юго-Запада с предполагаемым объемом инвестиций 41.813.825 млн. руб., в рамках которого ООО "Ремстройтрест" обязалось за счет собственных, либо привлеченных инвестиций произвести реконструкцию квартала 38А Юго-Запада со строительством корпусов общей площадью 331.000 кв.м., нежилых помещений общей площадью 24.000 кв.м., в том числе объекты соцкультбыта в соответствии с уточненным проектом, подземных гаражей-стоянок на 1.000 машино-мест, в том числе по адресу: ул. Профсоюзная, вл. 104-106, общей площадью 65.000 кв.м.

По условиям контракта (статья 7) Инвестор вправе по согласованию с Администрацией уступить свои права по контракту третьему лицу полностью при условии принятия последним условий и обязательств по этому контракту без увеличения срока строительства объекта.

Переуступка прав оформляется отдельным договором (дополнительным соглашением) между старым и новым инвестором.

ЗАО "Ремстройтрест" по договору (контракту) от 03.08.2001 г. N 15/09 уступило ООО "Стройинвест Норд" права в части инвестирования 44% от всех фактических затрат по проектированию и строительству общей жилой площади, 45% от всех фактических затрат по проектированию и строительству гаражей и 45% от всех фактических затрат по проектированию и строительству общей нежилой площади в отношении одного из инвестиционных объектов - жилого дома с нежилыми помещениями и встроенным гаражом по адресу: ул. Профсоюзная, вл. 104-106, ориентировочной общей площадью 65.000 кв.м.

По договору от 21.01.2004 г. N 19/4 ЗАО "Ремстройтрест" дополнительно уступило ООО "Стройинвест Норд" права на участие в инвестиционном проекте по проектированию и строительству жилого дома и получение в качестве результата инвестиционной деятельности 25 квартир общей жилой площадью ориентировочно 2.979,58 кв.м. и 25 машино-мест в доме-новостройке по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106.

По договору об уступке требования (цессии) от 27.10.2004 г. N 27-104 ООО "Стройинвест Норд" переуступило ЗАО "Монолит-Центр" за 5.810.616 долларов США право требования на получение недвижимого имущества, перечень которого указан в приложении N 1 к этому договору, расположенного по адресу: ул. Профсоюзная, вл. 104-106, причитающегося цеденту согласно условиям договоров от 03.08.2001 г. N 15/09 и от 21.01.2004 г. N 19/4.

По договору о переводе долга от 29.07.2005 г. между ООО "Стройинвест Норд" и ЗАО "Монолит-Центр", заключенному с согласия кредитора - ЗАО "Ремстройтрест", неисполненные ООО "Стройинвест Норд" обязательства по договорам от 03.08.2001 г. N 15/09 и от 21.01.2004 г. N 19/4 перед ЗАО "Ремстройтрест" переведены на ЗАО "Монолит-Центр".

По соглашению о замене обязательств (новации) от 17.03.2006 г. между кредитором - ЗАО "Ремстройтрест" и новым должником - ЗАО "Монолит-Центр" участники этого соглашения предусмотрели возможность погашения новым должником принятых на себя обязательств любым способом, не противоречащим действующему законодательству, в том числе в порядке зачета стоимости выполненных ЗАО "Монолит-Центр" и принятых ЗАО "Ремстройтрест" работ по договору от 06.09.2003 г. между этими лицами по строительству многоэтажного жилого дома со встроенно-пристроенными нежилыми помещениями и подземно-надземным гаражом по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106.

По договору уступки права требования от 15.05.2006 г. N 1130/610/НК-104 ЗАО "Монолит-Центр" уступило ООО "Атланта" за 92.154.750 руб. право на получение и оформление в собственность по окончании строительства указанные в этом договоре нежилые помещения в строящемся доме по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106.

По договору уступки права требования от 09.06.2006 г. N 310/НК104 ЗАО "Монолит-Центр" уступило ООО "Атланта" за 15.390.000 руб. право на получение и оформление в собственность по окончании строительства указанные в этом договоре нежилые помещения в строящемся доме по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106.

По договору уступки права требования от 01.02.2007 г. N 40/НК104 ЗАО "Монолит-Центр" уступило ООО "Атланта" за 2.508.000 руб. право на получение и оформление в собственность по окончании строительства указанные в этом договоре нежилые помещения в строящемся доме по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106.

Созданный по результатам реализации инвестиционного проекта 558-квартирный жилой дом с нежилыми встроенными помещениями и подземной автостоянкой на 600 машино-мест по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, д. 104 (строительный адрес: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106) окончательно введен в эксплуатацию на основании разрешения Мосгосстройнадзора от 03.02.2009 г. N RU77137000-001746.

В отношении этого объекта между Правительством Москвы и ЗАО "Ремстройтрест" подписан акт от 23.11.2009 г. о результатах частичной реализации инвестиционного проекта согласно инвестиционному контракту от 28.12.2000 г. N ДМЖ.00.ЮЗАО.00222.

Законодательство об инвестиционной деятельности (Закон РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" и Федеральный закон "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений") допускает осуществление инвестиционной деятельности опосредованно, то есть через финансирование инвестора - соинвестирование.

В этом случае между соинвестором и инвестором возникают обязательственные отношения, в силу которых в счет финансирования инвестор обязуется в будущем передать соинвестору индивидуально-определенную вещь, создание которой является предметом инвестиционного контракта, при этом возникновение у соинвестора права требовать от инвестора передачи находящейся в его собственности индивидуально-определенной части в объекте инвестиций не влечет за собой возникновение у соинвестора права общей собственности на объект инвестиций, поскольку обязанность инвестора по передаче соинвестору определенного в договоре соинвестирования объекта возникает после определения размера причитающейся инвестору доли и выдела этой доли в натуре.

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 июля 2011 г. N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем", если не установлено иное, судам надлежит оценивать договоры, связанные с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, как договоры купли-продажи будущей недвижимой вещи.

При этом судам необходимо учитывать, что положения законодательства об инвестициях (в частности, статьи 5 Закона РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР", статьи 6 Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений") не могут быть истолкованы в смысле наделения лиц, финансирующих строительство недвижимости, правом собственности (в том числе долевой собственности) на возводимое за их счет недвижимое имущество.

При разрешении спора суды пришли к правильному выводу о том, что в отсутствие дополнительного соглашения к инвестиционному контракту от 28.12.2000 г. N ДМЖ.00.ЮЗАО.00222 между Правительством Москвы и ЗАО "Ремстройтрест" о включении истца - ООО "Атланта" в состав участников по реализации предусмотренного этим контрактом инвестиционного проекта правовых оснований для удовлетворения его требований об определении доли участия ООО "Атланта" как участника инвестиционной деятельности в объекте инвестирования, расположенном по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106, в размере: 11,389% общей полезной нежилой площади объекта и 0,256% нежилых помещений общего пользования и инженерного назначения жилой и нежилой части объекта не имеется.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 03 августа 2011 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2011 г. по делу N А40-98056/10-60-648 оставить без изменения, а кассационные жалобы ООО "Атланта", ЗАО "МОНОЛИТ-Центр" и ЗАО "Ремстройтрест" - без удовлетворения.

Председательствующий судья

С.Г.Нужнов

Судьи

А.И.Стрельников Е.А.Зверева