Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2011 г. N 09АП-26018/11

г. Москва

31 октября 2011 г.

N 09АП-26018/2011-ГК N 09АП-26019/2011-ГК N 09АП-26020/2011-ГК Дело N А40-98056/10-60-648

Резолютивная часть постановления объявлена 26 октября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 октября 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Стешана Б.В.

Судей: Веденовой В.А., Титовой И.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Маркиной Е.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы

ООО "Атланта", ЗАО "Ремстройтрест", ЗАО "МОНОЛИТ-Центр"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 03 августа 2011 г..

принятое судьей Беловой А.Р.,

по делу N А40-98056/10-60-648

по иску ООО "Атланта"

к ООО "Стройинвест Норд", ЗАО "МОНОЛИТ-Центр", ЗАО "Ремстройтрест"

третьи лица: 1) Правительство г. Москвы; 2) Управление Росреестра по г. Москве

- о признании ООО "Атланта" участником инвестиционной деятельности по реализации инвестиционного проекта в комплексной реконструкции третьей очереди квартала квартал 37-38 Юго-Запад, включающий строительства "стартовых" жилых домов, в том числе по адресу: "_ул. Профсоюзная, вл. 104-106_",

- об определении доли участия ООО "Атланта" как участника инвестиционной деятельности в объекте инвестирования, расположенном по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106 в размере:

- 11, 389 % общей полезной нежилой площади объекта, что составляет 2 111, 8 кв.м. (фактическая площадь по результатам обмеров Юго-Западного N 1 ТБТИ);

- 0, 256 % нежилых помещений общего пользования и инженерного назначения жилой и нежилой части объекта, что составляет 62 кв.м. (фактическая площадь по результатам обмеров Юго-Западного N 1 ТБТИ)

при участии сторон:

от ООО "Атланта": Черебаева Е. А. по дов. от 12.07.2010 г..

от ООО "Стройинвест Норд": Ломакин Д. Е. по дов. от 01.06.2010 г.., Мишкина Д. В. по дов. от 01.06.2010 г..

от ЗАО "Ремстройтрест": не явился, извещен.

от ЗАО "МОНОЛИТ-Центр": Хамукова М. С. по дов. от 07.07.2010 г..

от третьих лиц:

1. Правительство г. Москвы: не явился, извещен.

2. Управление Росреестра по г. Москве: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Атланта" (ОГРН: 1057746544481) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО "Стройинвест Норд" (ОГРН: 1027700261412); ООО "Ремстройтрест" (ОГРН: 1027739535922); ЗАО "Монолит-Центр" (ОГРН:1037739135114), 3-е лицо: Правительство Москвы, с учетом уточнения предмета заявленных требований, в порядке ст. 49 АПК РФ о признании ООО "Атланта" участником инвестиционной деятельности по реализации инвестиционного проекта в комплексной реконструкции третьей очереди квартала квартал 37-38 Юго-Запад, включающий строительства "стартовых" жилых домов, в том числе по адресу: "_ул. Профсоюзная, вл. 104-106_"; об определении доли участия ООО "Атланта" как участника инвестиционной деятельности в объекте инвестирования, расположенном по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106 в размере: 11, 389 % общей полезной нежилой площади объекта, что составляет 2 111, 8 кв.м (фактическая площадь по результатам обмеров Юго-Западного N 1 ТБТИ); 0,256 % нежилых помещений общего пользования и инженерного назначения жилой и нежилой части объекта, что составляет 62 кв.м (фактическая площадь по результатам обмеров юго-западного 31 ТБТИ).

Определением суда первой инстанции от 26.11.2010 г. (л.д. 109, т. 3) к участию в деле в качестве 3-го лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Росреестра по Москве.

Решением суда требования ООО "Атланта" (ОГРН: 1057746544481) к ООО "Стройинвест Норд" (ОГРН: 1027700261412); ООО "Ремстройтрест" (ОГРН: 1027739535922; ЗАО "Монолит-Центр" (ОГРН: 1037739135114):

- о признании ООО Атланта" участником инвестиционной деятельности по реализации инвестиционного проекта в комплексной реконструкции третьей очереди квартала квартал 37-38 Юго-Запад, включающий строительства "стартовых" жилых домов, в том числе по адресу: "_ул. Профсоюзная, вл. 104-106_",

- об определении доли участия ООО "Атланта" как участника инвестиционной деятельности в объекте инвестирования, расположенном по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106 в размере:

11, 389 % общей полезной нежилой площади объекта, что составляет 2 111, 8 кв.м (фактическая площадь по результатам обмеров Юго-Западного N 1 ТБТИ);

0,256 % нежилых помещений общего пользования и инженерного назначения жилой и нежилой части объекта, что составляет 62 кв.м (фактическая площадь по результатам обмеров юго-западного 31 ТБТИ) оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с принятым решением, ООО "Атланта", ЗАО "Ремстройтрест", ЗАО "МОНОЛИТ-Центр" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

ООО "Атланта" в апелляционной жалобе просит отменить решение полностью и принять по делу новый судебный акт.

ООО "Атланта" полагает, что судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, неправильно применены нормы материального и процессуального права.

В частности ООО "Атланта" апелляционной жалобы указывает, что выводы, изложенные в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.07.2011 г.. по делу N А40-116371/10-91-996 не имеют преюдициального значение, и не могут служить основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

Также ООО "Атланта" указывает, что судом, в силу ст. 431 ГК РФ, при толковании договора должно быть принято во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов.

Кроме того, ООО "Атланта" указывает, что отнесение договора к тому или иному виду договоров зависит не от его наименования, а от существа принятых сторонами обязательств.

Также, в договоре буквально указано на переход обязательств ЗАО "Монолит-Центр", т.е. статуса и прав инвестора.

Кроме того, ООО "Атланта" указывает, что инвестиционный взнос в размере 3 446 181 долларов США был произведен ЗАО "Монолит-Центр"

Также, ООО "Атланта" указывает, что ЗАО "Ремстройтрест" является инвестором вследствие заключенного между ЗАО "Монолит-Центр" и ЗАО "Ремстройтрест" Соглашения о замене обязательств (новации) от 17.03.2006 г..

Кроме того, ООО ""Атланта" указывает, что судом неверно квалифицированы исковые требования.

ЗАО "Ремстройтрест" в апелляционной жалобе просит отменить решение полностью и принять по делу новый судебный акт.

ЗАО "Ремстройтрест" полагает, что судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, неправильно применены нормы материального и процессуального права.

В частности ЗАО "Ремстройтрест" апелляционной жалобы указывает, что судом не были определены обстоятельства, подлежащие доказыванию.

Также, ЗАО "Ремстройтрест" указывает, что ООО "Стройинвест Норд" может считаться инвестором только той части объекта, которая была им фактически проинвестирована.

Коме того, ЗАО "Ремстройтрест" указывает, что ООО "Стройинвест Норд" не исполнило обязательств по инвестированию объекта в полном объеме и надлежащим образом.

Также ЗАО "Ремстройтрест" указывает, что ЗАО "Монолит-Центр" выполнило свои обязательства полностью и надлежащим образом.

ЗАО "Монолит-Центр" в апелляционной жалобе просит отменить решение полностью и принять по делу новый судебный акт.

ЗАО "Монолит-Центр" полагает, что судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, неправильно применены нормы материального и процессуального права.

В частности ЗАО "Монолит-Центр" апелляционной жалобы указывает, что судом неверно определены и квалифицированы требования истца. Не правильно определены обстоятельства, подлежащие доказыванию.

Кроме того, ЗАО "Монолит-Центр" указывает, что отнесение договора к тому или иному виду договоров зависит не от его наименования, а от существа принятых сторонами обязательств.

Также ЗАО "Монолит-Центр" указывает, что право на часть объекта в размере инвестирования, закрепленного в договоре у ООО "Стройинвест Норд" не возникло.

Кроме того, факт признания ЗАО "Монолит-Центр" в качестве инвестора слудует из заключенного ранее между ЗАО "Монолит-Центр" и ООО "Стройинвест Норд" договора об уступке прав требования (цессии).

Также ЗАО "Монолит-Центр" указывает, что Соглашением о новации регламентируется право получения ЗАО "Монолит-Центр" в качестве результата инвестиционной деятельности недвижимого имущества.

Кроме того, по итогам реализации инвестиционного проекта ООО "Атланта" является участником инвестиционной деятельности.

Также ЗАО "Монолит-Центр" указывает, что ООО "Стройинвест Норд" признает факт оплаты инвестиционного взноса в размере 3 446 181 долларов США ЗАО "Монолит-Центр".

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представители ООО "Атланта" и ЗАО "Монолит-Центр" поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение отменить, иск удовлетворить.

Представитель ООО "Стройинвест Норд" в судебном заседании арбитражного апелляционного суда возражал против доводов апелляционных жалоб, письменный отзыв. ООО "Стройинвест Норд" считает решение суда законным и обоснованным, поскольку суд полно и всесторонне исследовал все обстоятельства, имеющие значение для дела, в результате чего, суд пришел к правильному выводу об оставлении исковых требований без удовлетворения. ООО "Стройинвест Норд" решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебное заседание арбитражного апелляционного суда ЗАО "Ремстройтрест", Правительство г. Москвы, Управление Росреестра по г. Москве не явились, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, своего представителя в судебное заседание не направили, заявлений и ходатайств по апелляционной жалобе в адрес суда не направили.

Арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 123, 156, 184 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрел настоящее дело в отсутствие представителей ЗАО "Ремстройтрест", Правительство г. Москвы, Управление Росреестра по г. Москве.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, повторно рассмотрев материалы дела, приходит к выводу о том, что отсутствуют правовые основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда г. Москвы от "03" августа 2011 г.. по делу N А40-98056/10-60-648.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что 28.12.2000 г. между ООО "Ремстройтрест" (Инвестор) и Правительством Москвы (Администрация) заключен инвестиционный контракт N ДМЖ.00.ЮЗАО.00222, в соответствии с п. 2.1 которого, предметом контракта является реализация инвестиционного проекта по комплексной реконструкции третьей очереди квартала 37-38 Юго-Запада, включающего строительство "стартовых" жилых домов по адресу: ул. Херсонская, вл. 13 и ул. Профсоюзная, вл. 104-106 и комплексную реконструкцию кв. 38А Юго-Запада с предполагаемым объемом инвестиций 41 813 825 млн. руб. с последующим уточнением после определения всех фактических затрат и утверждение проектно-сметной документации.

Согласно п. 2.2 контракта, в рамках реализации инвестиционного проекта, Инвестор обязуется за счет собственных, либо привлеченных инвестиций произвести реконструкцию квартала 38А Юго-Запада, со строительством корпусов общей площадью 331 000 кв.м, нежилых помещений общей площадью 24 000 кв.м, в том числе объекты соцкультбыта в соответствии с уточненным проектом, подземных гаражей-стоянок на 1 000 машино-мест.

Согласно протоколу предварительного распределения площади нежилых помещений по инвестиционному контракту от 28.12.2000 г. N ДМЖ.00.ЮЗАО.00222 от 20.04.2006 г., ЗАО "Ремстройтрест" приобретает права на все нежилые площади объекта. 11.02.2009 г.. Комитет градостроительного надзора г. Москвы (Мосгосстройнадзор) дал разрешение на ввод в эксплуатацию RU77137000-001746 индивидуального жилого комплекса с встроено-пристроенным гаражом и учреждениями обслуживания.

03.08.2001 г. ЗАО "Ремстройтрест" (Генеральный инвестор-застройщик) и ООО "Стройинвест Норд" (Инвестор) заключили договор (контракт) N 15/09 об уступке прав инвестирования в инвестиционной проекте по проектированию и строительству "стартового" жилого дома: Профсоюзная, вл. 104-106, предметом которого, является:

2.1 уступка части прав от Генерального инвестора-застройщика Инвестору в части финансирования Инвестиционного проекта и права получения в собственность по результатам реализации Инвестиционного проекта площадей объекта в объемах, предусмотренных договором.

2.2 Инвестор осуществляет инвестирование 44% от всех фактических затрат по проектированию и строительству общей жилой площади возводимого объекта и 45% от всех фактических затрат по проектированию и строительству гаражей и 45% от всех фактических затрат по проектированию и строительству общей нежилой площади объекта.

В соответствии с п. 7.1 договора (в редакции дополнительного соглашения N 3), общая площадь, созданная в результате строительства, является общей долевой собственностью Сторон, а также собственностью г. Москвы. Стороны подтверждают осведомленность о безвозмездной передаче в собственность города Москвы 30% общей жилой площади, 40% общей нежилой площади и 20% машино-мест в гараже стоянке объекта.

В соответствии с п. 7.2 договора (в редакции дополнительного соглашения N 3), по результатам реализации инвестиционного проекта Инвестору подлежит передаче с правом оформления в собственность:

7.2.1 общая жилая площадь:

- составляет ориентировочно (по проектным данным) - 7 935, 31 кв.м или согласно набору 79 квартир.

7.2.2 общая нежилая площадь:

- составляет ориентировочно (по проектным данным) - 3 355 кв.м.

7.2.3 машино-мест в гараже-стоянке:

- ориентировочно - 79 машино-мест.

Конкретная площадь, передаваемая Инвестору для оформления имущественных прав будет производиться в установленном порядке, после сдачи объекта в гарантийную эксплуатацию и выполнения обязательств по договору на основании акта о результатах реализации инвестиционного проекта (акта о частичной реализации инвестиционного проекта (пускового комплекса)), с учетом данных обмера МосгорБТИ.

21.01.2004 г. между ЗАО "Ремстройтрест" (Генеральный инвестор-застройщик) и ООО "Стройинвест Норд" (Инвестор) заключили договор N 19/4 об уступке прав инвестирования в инвестиционной проекте по проектированию и строительству "стартового" жилого дома: Профсоюзная, вл. 104-106, предметом которого, является: 1.1 уступка Инвестору прав на участие в инвестиционном проекте по проектированию и строительству жилого дома и получение в качестве результата инвестиционной деятельности 25 квартир общей жилой площадью ориентировочно (по проектным данным) 2 979, 58 кв.м и 25 машино-мест в доме-новостройке по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106 (Юго-Западный административный округ), без отделки, согласно Распоряжению Первого заместителя Мэра Москвы в Правительстве Москвы Ресина В.И. от 27.11.2001 г. N 225-РЗМ "Об организации выполнения отделочных и других специальных работ на вводимых в эксплуатацию жилых домах, предназначенных для продажи" и оформления их в собственность.

05.05.2006 г. между ЗАО "Ремстройтрест" и ООО "Стройинвест Норд" подписан акт сверки расчетов, по состоянию на 16.12.2005 г., в соответствии с п. 1 которого, в соответствии с условиями договора от 03.08.2001 г. N 15/09 на общую сумму 13 085 044, 5 долларов С ША инвестиционные средства вносились инвестором в порядке определенном в настоящем пункте. Итого: 3 417 524, 22 долларов США (101 898 601, 20 руб.).

Согласно п. 3 указанного акта, по договору от 21.01.2004 г. N 19/4 об уступке прав инвестирования в инвестиционном проекте по проектированию и строительству жилого дома: Профсоюзная, 104-106, на общую сумму 3 650 214 долларов США, инвестиционные средства вносились в порядке, предусмотренном данным пунктом. Итого: 878 388, 54 доллара США (26 351 656, 32 руб.).

По договорам от 03.03.2001 г. N 15/09 и от 21.01.2004 г. N 19/04:

Дата

Сумма в рублях

Курс

Сумма в долл.США

25.05.2005

132 363.68

30,0

4 412,12

В соответствии с п. 4 акта, 27.10.2004 г. между ООО "Стройинвест Норд" и ЗАО "Монолит-Центр" был подписан договор об уступе требования (цессии) N 27-104 на сумму 5 810 616 долларов США (174 318 480 руб.). Указанный договор N 27-104, лег в основу соглашения о зачете от 27.10.2004 г., согласно которому: в соответствии со ст. 410 ГК РФ погашались встречные однородные требования на сумму эквивалентную 5 810 616 долларов США. А именно ООО "Стройинвест Норд" признало погашение ЗАО "Монолит-Центр" по договору цессии, в указанном размере, ЗАО "Монолит-Центр" признало погашение задолженности ЗАО "Ремстройтрест" по договору генерального подряда в указанном размере, а ЗАО "Ремстройтрест", в свою очередь, признало погашение задолженности ООО "Стройинвест Норд" в сумме 5 810 616 долларов США по договорам инвестирования N 15/09 и 19/4.

Согласно п. 5 акта, в соответствии с договором перевода долга от 29.07.2005 г., заключенного между ООО "Стройинвест Норд" и ЗАО "Монолит-Центр" на общую сумму в размере 3 446 181 долларов США, в рублевом эквиваленте - 103 385 430 руб., задолженность ООО "Стройинвест Норд" в указанной сумме была принята на себя ЗАО "Монолит-Центр".

Итого: общая сумма инвестиционных денежных средств по договорам N 15/09 и 19/4 составляет 16 735 250, 50 долларов США (502 566 694, 8 руб.): Из них оплачено ООО "Стройинвест Норд":

путем перечисления в сумме 6 550 324, 88 долларов США;

оплачено по соглашению о зачете в сумме 5 810 616 долларов США;

учтено в счет договора перевода долга по соглашению с ЗАО "Монолит-Центр" -3 446 181 долларов США.

Таким образом, стороны пришли к соглашению о том, что в счет оплаты по договорам инвестирования N 15/09 и 19/4, ООО "Стройинвест Норд" зачтена сумму эквивалентная - 15 807 121, 88 долларов США, что в рублях составляет сумму в размере 474 722 596, 2 руб.

27.10.2004 г.. между ООО "Стройинвест Норд" (Цедент) и ЗАО "Монолит-Центр" (Цессионарий) заключен договор об уступке требования (цессии) N 27-104, в соответствии с условиями договора, Цедент переуступает, а Цессионарий принимает на себя право требования на получение недвижимого имущества по адресу: ул. Профсоюзная, вл. 104-106, причитающегося Цеденту согласно условиям договоров: N 15/09 от 03.08.2001 г. об уступке прав инвестирования в инвестиционном проекте по проектированию и строительству "стартового" жилого дома: Профсоюзная, вл. 104-106 и N 19/4 от 21.01.2004 г. об уступке прав инвестирования в инвестиционном проекте по проектированию и строительству "стартового" жилого дома: Профсоюзная, вл. 104-106 (п. 1.1).

Конкретный перечень недвижимого имущества (жилой площади, нежилой площади и машино-мест в гараже-стоянке) уступаемого в рамках настоящего договора, указывается сторонами в Приложении N 1, являющегося неотъемлемой частью договора.

Согласно п. 1.2, за уступаемое право по договору, Цессионарий уплачивает Цеденту денежную компенсацию.

29.07.2005 г.. между ООО "Стройинвест Норд" (Фирма) и ЗАО "Монолит-Центр" (Организация) заключен договор о переводе долга, в соответствии с п. 1.1 которого, Организация полностью принимает на себя обязательства Фирмы по инвестиционным договорам:

N 15/09 от 03.08.2001 г. об уступке прав инвестирования в инвестиционном проекте по проектированию и строительству "стартового" жилого дома: Профсоюзная, вл. 104-106;

N 19/4 от 21.01.2004 г. об уступке прав инвестирования в инвестиционном проекте по проектированию и строительству "стартового" жилого дома: Профсоюзная, вл. 104-106:

Заключенными между Фирмой и ЗАО "Ремстройтрест" (Кредитор), включая основную сумму долга по указанным договорам в сумме эквивалентной - 3 446 181 долларам США, кроме того, причитающиеся по указанным договорам проценты и суммы штрафных санкций.

17.03.2006 г.. между ЗАО "Ремстройтрест" (Сторона-1) и ЗАО "Монолит-Центр" (Сторона-2) заключено соглашение о замене обязательств (новации), в соответствии с которым, стороны пришли к соглашению о том, что в соответствии с договором о переводе долга б/н от 29.07.2005 г. (Приложение N 1), Сторона-2, с письменного согласия Стороны-1 приняла на себя обязательства Инвестора по инвестиционным договору N 15/09 от 03.08.2001 г. об уступке прав инвестирования в инвестиционном проекте по проектированию и строительству "стартового" жилого дома: Профсоюзная, вл. 104-106 и договору N 19/4 от 21.01.2004 г. об уступке прав инвестирования в инвестиционном проекте по проектированию и строительству "стартового" жилого дома: Профсоюзная, вл. 104-106 на общую сумму 3 446 181 долларов США, кроме того, причитающихся по указанным договорам проценты и суммы штрафных санкций.

15.05.2006 г. между ЗАО "Монолит-Центр" (Правообладатель) и ООО "Атланта" (Инвестор) заключен договор уступки права требования N 1130/610/НК-104, в соответствии с п. 1.1 которого, Правообладатель уступает Инвестору свое право требования, принадлежащее ему в соответствии с документацией, предусмотренной п. 2.2 договора, на получение и оформление в собственность на условиях договора по окончании строительства нежилое помещение, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106, с идентификационными и техническими данными, указанными в настоящем пункте.

В соответствии с п. 1 дополнительного соглашения от 19.09.2008 г. к договору N 1130/610/НК-104, на основании п. 1.1 договора N 1130/610/НК-104 уступки права требования от 15.05.2006 г., Правообладатель уступил Инвестору свое право требования на получение и оформление в собственность на условиях договора по окончанию строительства нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106 (Первое нежилое помещение), с идентификационными и техническими данными, указанными в настоящем пункте.

Согласно п. 2 названного соглашения, после проведения обмеров дома Юго-Западным N 1 ТБТИ г. Москвы по итогам строительства Первое нежилое помещение, указанное в п. 1 дополнительного соглашения, состоит из помещений, согласно таблице, указанной в настоящем пункте.

Согласно п. 3 соглашения, на основании п. 1.1 договора N 1130/610/НК-104 уступки права требования от 15.05.2006 г., Правообладатель уступил Инвестору свое право требования на получение и оформление в собственность на условиях договора по окончании строительства нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106 (Второе нежилое помещение) с идентификационными и техническими данными, указанными в настоящем пункте.

Согласно п. 4 соглашения, после проведения обмеров дома Юго-Западным N 1 ТБТИ г. Москвы по итогам строительства Второе нежилое помещение, указанное в п. 3 дополнительного соглашения, состоит из помещения, согласно таблице, указанной в настоящем пункте.

В соответствии с п. 5 соглашения, акт подтверждает выполнение Правообладателем своего обязательства по строительству и предоставлению Инвестору нежилых помещений для оформления в собственность на основании договора N 1130/610/НК-104 уступки права требования от 15.05.2006 г.

09.06.2006 г. между ЗАО "Монолит-Центр" (Правообладатель) и ООО "Атланта" (Инвестор) заключен договор уступки права требования N 310/НК104, в соответствии с п. 1.1 которого, Правообладатель уступает Инвестору свое право требования, принадлежащее ему в соответствии с документацией, предусмотренной п. 2.2 договора, на получение и оформление в собственность на условиях договора по окончании строительства нежилое помещение, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106 с идентификационными и техническими данными, указанными в настоящем пункте.

В соответствии с п. 1 дополнительного соглашения от 19.09.2008 г. к договору N 310/НК104, на основании п. 1.1 договора N 310/НК104 уступки права требования от 09.06.2006 г., Правообладатель уступил Инвестору свое право требования на получение и и оформление в собственность на условиях договора по окончании строительства нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106 с идентификационными и техническими данными, указанными в настоящем пункте.

В соответствии с п. 2 названного соглашения, после проведения обмеров дома Юго-Западным N 1 ТБТИ г. Москвы по итогам строительства Нежилое помещение, указанное в п. 1 дополнительного соглашения, состоит из помещения, согласно таблице, указанной в настоящем пункте.

Согласно п. 3 соглашения, настоящий акт подтверждает выполнение Правообладателем своего обязательства по строительству и предоставлению Инвестору нежилых помещений для оформления в собственность на основании договора N 310/НК104 уступки права требования от 09.06.2006 г.

01.02.2007 г. между ЗАО "Монолит-Центр" (Правообладатель) и ООО "Атланта" (Инвестор) заключен договор уступки права требования N 40/НК104, в соответствии с п. 1.1 которого, Правообладатель уступает Инвестору свое право требования, принадлежащее ему в соответствии с документацией, предусмотренной п. 2.2 договора, не получение и оформление в собственность на условиях договора по окончании строительства нежилое помещение общей проектной площадью 40 кв.м с идентификационными характеристиками: расположение - антресоль, назначение - домовая лавка, расположенное по адресу: ул. Профсоюзная, вл. 104-106.

В соответствии с п. 1 дополнительного соглашения от 19.09.2008 г. к договору N 40/НК104, на основании п. 1.1 договора уступки N 40/НК104 от 01.02.2007 г. Правообладатель уступил Инвестору свое право требование на получении и оформление в собственность на условиях настоящего договора по окончании строительства нежилое помещение общей проектной площадью 40 кв.м с идентификационными характеристиками: расположение - антресоль, назначение - домовая лавка, расположенное по адресу: ул. Профсоюзная, вл. 104-106.

Согласно п. 2 названного соглашения, после проведения обмеров дома Юго-Западным N 1 ТБТИ г. Москвы по итогам строительства, указанное в п. 1 дополнительного соглашения нежилому помещению присвоены следующие характеристики: нежилое помещение общей площадью 44 кв.м N CLXXVII, на первой уровне, по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, 104 (нежилое помещение).

Согласно п. 3 соглашения, настоящее дополнительное соглашение подтверждает выполнение Правообладателем своего обязательства по строительству и предоставлению Инвестору нежилого помещения для оформления в собственность на основании договора N 40/НК104 от 01.02.2007 г.

Согласно Федеральному закону от 25.02.1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" и Закону РСФСР от 26.06.1991 г.. N 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" инвестициями являются денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта (пункт 1 статьи 1 Закона, статья 1 ФЗ); инвестиционная деятельность - это вложение инвестиций и совокупность практических действий по реализации инвестиций в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта; инвестирование в создание и воспроизводство основных фондов осуществляется в форме капитальных вложений (статья 1 ФЗ, пункт 2 статьи 1 Закона); инвесторами признаются субъекты инвестиционной деятельности, осуществляющие вложение собственных или привлеченных средств. Инвесторами могут быть физические и юридические лица, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, государственные органы, органы местного самоуправления, а также иностранные субъекты предпринимательской деятельности (далее - иностранные инвесторы). Допускается объединение средств инвесторами для осуществления совместного инвестирования. Инвесторы могут выступать в роли вкладчиков, заказчиков, кредиторов, покупателей, а также выполнять функции любого другого участника инвестиционной деятельности (пункт 3 статьи 2 Закона, пункт 2 статьи 4 ФЗ).

Истец связывает возникновения у него права участника инвестиционной деятельности по реализации инвестиционного проекта в комплексной реконструкции третьей очереди квартала 37-38 Юго-Запад, включающий строительства "стартовых" жилых домов, в том числе по адресу: ул. Профсоюзная, вл. 104-106 с заключением с ЗАО "Монолит-Центр" вышеназванных соглашений об уступках.

Вместе с тем, из содержания Постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.07.2011 г. N 09АП-14591/2011 по делу N А40-116371/10-91-996 следует, что по договору о переводе долга от 09.07.2005 г. заключенного между ООО "Стройинвест Норд" и ЗАО "Монолит Центр", ЗАО "Монолит Центр" не приобрело никаких прав, а лишь приняло на себя обязательства за ООО "Стройинвест Норд" перед ЗАО "Ремстройтрест", в части уплаты инвестиционного взноса в размере 3 446 181 долларов США по договору N 15/09 от 03.08.2001 г.

В соответствии со ст. 391 ГК РФ перевод долга означает перемену в обязательстве должника, а не кредитора.

Таким образом, соглашение о замене обязательств (новации) от 17.03.2006 г., по которому ЗАО "Ремстройтрест" передало в пользу ЗАО "Монолит-Центр" права ООО "Стройинвест Норд" по договорам N 15/09 и N 19/4, не служит подтверждением наличия у ЗАО "Монолит-Центр" каких-либо прав в отношении спорного объекта недвижимости - нежилых помещений, что подтверждается также решением Черемушкинского суда г. Москвы от 12.11.2009 г.

Согласно Определению Московского городского суда от 02.12.2010 г. по делу N 33-37381, договор от 09.07.2005 г. не предусматривал перехода прав инвестирования каких-либо площадей по данному договору.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отказе в удовлетворении требований о признании истца участником инвестиционной деятельности по реализации инвестиционного проекта в комплексной реконструкции третьей очереди квартала квартал 37-38 Юго-Запад, включающий строительства "стартовых" жилых домов, в том числе по адресу: "_ул. Профсоюзная, вл. 104-106, в связи с чем, требование истца об определении доли участия ООО "Атланта" как участника инвестиционной деятельности в объекте инвестирования, расположенном по адресу: г. Москва, ул. Профсоюзная, вл. 104-106 в размере:

- 11, 389 % общей полезной нежилой площади объекта, что составляет 2 111, 8 кв.м (фактическая площадь по результатам обмеров Юго-Западного N 1 ТБТИ); - 0,256 % нежилых помещений общего пользования и инженерного назначения жилой и нежилой части объекта, что составляет 62 кв.м (фактическая площадь по результатам обмеров юго-западного 31 ТБТИ), удовлетворению также не подлежит.

Вместе с тем, в материалах дела отсутствуют доказательства наличия нежилых помещений в вышеназванном объекте недвижимости, не зарегистрированным за кем-либо в установленном законом порядке, либо свободных от законных правопритязаний.

В соответствии с п.п. 4,5 Постановления Пленума ВАС РФ N 54 от 11.07.2011 г. если не установлено иное, судам надлежит оценивать договоры, связанные с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, как договоры купли-продажи будущей недвижимой вещи.

При этом, судам необходимо учитывать, что положения законодательства об инвестициях (в частности, статьи 5 Закона РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР", статьи 6 Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений") не могут быть истолкованы в смысле наделения лиц, финансирующих строительство недвижимости, правом собственности (в том числе долевой собственности) на возводимое за их счет недвижимое имущество.

Если в рассматриваемой ситуации истцом были заявлены требования о признании права собственности на недвижимое имущество и истребовании имущества у ответчика, суду следует квалифицировать данные требования как требования о понуждении к исполнению обязательства по передаче индивидуально-определенной вещи (статья 398 ГК РФ) и о государственной регистрации перехода права собственности на недвижимую вещь, являющуюся предметом договора купли-продажи (пункт 3 статьи 551 ГК РФ).

Если у продавца отсутствует недвижимое имущество, которое он должен передать в собственность покупателя (например, недвижимое имущество не создано или создано, но передано другому лицу, либо право собственности продавца на это имущество не зарегистрировано в ЕГРП, покупатель вправе потребовать возврата уплаченной продавцу денежной суммы и уплаты процентов на нее (пункты 3 и 4 статьи 487 ГК РФ), а также возмещения причиненных ему убытков (в частности, уплаты разницы между ценой недвижимого имущества, указанной в договоре купли-продажи, и текущей рыночной стоимостью такого имущества).

На основании изложенного требование истца о выделении ему доли площади нежилых помещений в квадратных метрах, отклонено правомерно, поскольку отсутствует объект вещного права. Таким объектом может быть только строение или его часть.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для его отмены.

Стороны согласно статьям 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, обязано доказать наличие тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обоснование своих требований или возражений.

Принимая во внимание требования вышеназванных норм материального и процессуального права, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, суд апелляционной инстанции считает, что ООО "Атланта", ЗАО "Ремстройтрест", ЗАО "МОНОЛИТ-Центр" не доказали обоснованность доводов апелляционных жалоб.

Доводы апелляционных жалоб ООО "Атланта", ЗАО "Ремстройтрест", ЗАО "МОНОЛИТ-Центр" не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность решения Арбитражного суда г. Москвы от 03 августа 2011 г.. по делу N А40-98056/10-60-648.

Арбитражным судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства и исследованы доказательства, представленные сторонами по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено по существу законное и обоснованное решение об отказе в иске.

Арбитражный апелляционный суд считает, что оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для отмены судебного решения арбитражного суда первой инстанции, по настоящему делу не имеется.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 03 августа 2011 года по делу N А40-98056/10-60-648 оставить без изменения, апелляционные жалобы ООО "Атланта", ЗАО "Ремстройтрест", ЗАО "МОНОЛИТ-Центр" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

Б.В.Стешан

Судьи

В.А.Веденова И.А.Титова

Судьи

В.А.Веденова И.А.Титова