Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 20 июня 2012 г. N Ф05-11957/11 по делу N А40-68169/2011

г. Москва

20 июня 2012 г.

Дело N А40-68169/11-122-464

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июня 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 июня 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Агапова М.Р.

судей Ворониной Е.Ю., Кузнецова А.М.

при участии в заседании:

от заявителя Закрытого акционерного общества "Управляющая компания "Тройка Диалог" Барсукова А.В. по доверенности от 03 августа 2012 г.

от ответчика Федеральной службы по финансовым рынкам Медведева А.В. по доверенности от 13 апреля 2012 г. N 12-ДП-05/15954

рассмотрев 13 июня 2012 г. в судебном заседании кассационную жалобу заявителя Закрытого акционерного общества "Управляющая компания "Тройка Диалог"

на решение от 13 декабря 2011 г.

Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Ананьиной Е.А.

на постановление от 01 марта 2012 г.

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Поповым В.И., Гончаровым В.Я., Мухиным С.М.

по делу N А40-68169/11-122-464

по заявлению Закрытого акционерного общества "Управляющая компания "Тройка Диалог" (ЗАО УК "Тройка Диалог", ОГРН 1027739007570)

к Федеральной службе по финансовым рынкам (ФСФР России)

о признании недействительным предписания

УСТАНОВИЛ:

ЗАО УК "Тройка Диалог" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным предписания ФСФР России от 24 марта 2011 года N 11-АС-04/6545.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13 декабря 2011 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 01 марта 2012 года, в удовлетворении заявления отказано.

В кассационной жалобе ЗАО УК "Тройка Диалог" просит отменить решение и постановление, поскольку они приняты незаконно и необоснованно, с нарушением норм права. Выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

Заявитель считает, что Компании Troika Russia Fund L.P. и Troika Russia Fund Inc. не являются ни паевыми инвестиционными фондами, ни акционерными инвестиционными фондами, а ценные бумаги, приобретенные ЗАО УК "Тройка Диалог", не являются ни паями паевого инвестиционного фонда, ни акциями акционерного инвестиционного фонда, при этом ни само ЗАО УК "Тройка Диалог", ни его аффилированные лица не являются управляющей компанией для Troika Russia Fund L.P. и Troika Russia Fund Inc. Таким образом, в действиях заявителя отсутствует нарушение пункта 3.1.10 Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, утвержденного Приказом ФСФР России от 03 апреля 2007 года N 07-37/пз-н (далее - Порядок).

В отзыве на кассационную жалобу ФСФР России возражало против ее удовлетворения и просило оставить законно принятые судебные акты без изменения.

В судебном заседании представитель ЗАО УК "Тройка Диалог" поддержал доводы и требования кассационной жалобы, а представитель ФСФР России возражал против ее удовлетворения.

Проверив правильность применения арбитражными судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения относительно нее, арбитражный суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых решения и постановления.

Арбитражные суды установили, что на основании решения комиссии ФАС России по рассмотрению дела о нарушении ЗАО УК "Тройка Диалог" антимонопольного законодательства от 29 апреля 2010 года и многочисленных обращений клиента ЗАО УК "Тройка Диалог" Комаровой Н.В. о нарушениях заявителем требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, ФСФР России было проведена проверка, в ходе которой установлены нарушения заявителем пункта 3.1.10 Порядка.

Согласно информации, представленной ЗАО УК "Тройка Диалог" во исполнение предписания ФСФР России от 19 июля 2010 года N 10-АС-04/16466, заявителем в рамках осуществления деятельности по управлению ценными бумагами за период с 06 июля 2007 года по октябрь 2009 года совершались сделки по приобретению ценных бумаг Troika Russia Fund Inc. в интересах 75 клиентов ЗАО УК "Тройка Диалог".

Согласно информации, размещенной на официальном сайте Ирландской Фондовой Биржи (Irish Stock Exchange) в сети Интернет по ссылке http://wwwtise.ie/app/showFund.asp?fundlD=4401, управляющей компанией Troika Russia Fund Inc. является TDAM (Cyprus) Limited.

Из письменных пояснений ЗАО УК "Тройка Диалог", содержащихся в материалах дела о нарушении антимонопольного законодательства и зафиксированных в решении, инвестиционного меморандума (Offering memorandum of Limited Partnership Interests in Troika Russia Fund Inc. and Troika Russia Fund L.P.) следует, что фонд Troika Russia Fund является интегрированной структурой, которую составляют Troika Russia Fund Inc. и Troika Russia Fund L.P., а текущее управление инвестициями фонда Troika Russia Fund осуществляет TDAM (Cyprus) Limited.

Решением ФАС России от 29 апреля 2010 года установлено, что ЗАО УК "Тройка Диалог", TDAM (Cyprus) Limited и фонд Troika Russia Fund входят в одну группу лиц на основании части 1 статьи 9 Федерального закона "О защите конкуренции".

Следовательно, являются аффилированными лицами по смыслу статьи 4 Закона РСФСР "О конкуренции и разграничении монополистической деятельности на товарных рынках".

Таким образом, ФСФР России пришла к выводу о том, что ЗАО УК "Тройка Диалог", приобретая за счет денежных средств учредителей управления, находившихся у него в доверительном управлении, ценные бумаги фонда Troika Russia Fund, нарушило требования пункта 3.1.10 Порядка.

24 марта 2011 года ФСФР России вынесла предписание N 11-АС-04/6545, которым обязала ЗАО УК "Тройка Диалог" прекратить принятие в доверительное управление и приобретение за счет денежных средств учредителей управления, находящихся у ЗАО УК "Тройка Диалог" в доверительном управлении, ценных бумаг фонда Troika Russia Fund.

В соответствии с пунктом 3.1.10 Порядка управляющий не вправе принимать в доверительное управление или приобретать за счет денежных средств, находящихся у него в доверительном управлении, инвестиционные паи паевого инвестиционного фонда и акции акционерного инвестиционного фонда, управляющей компанией которого является управляющий или его аффилированные лица.

Отказывая в удовлетворении заявления, суды правомерно посчитали, что признавая ЗАО УК "Тройка Диалог" нарушившим пункт 3.1.10 Порядка ФСФР России правильно исходила из того, что заявитель приобретал за счет денежных средств учредителей управления, находившихся у него в доверительном управлении, ценные бумаги фонда Troika Russia Fund.

Ссылки заявителя на то, что Troika Russia Fund Inc. и Troika Russia Fund L.P. созданы в соответствии с законодательством островов Кайман и не подпадают под понятие паевого инвестиционного фонда или акционерного инвестиционного фонда, несостоятельны.

В рамках осуществления доверительного управления в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации управляющий вправе приобретать за счет учредителя управления ценные бумаги, паи и акции иностранных эмитентов с учетом ограничений на такое приобретение, установленных Порядком и другими нормативными актами.

Содержание запрета, установленного пунктом 3.1.10 Порядка, предполагает ограничение на приобретение ценных бумаг инвестиционных фондов, управляющие компании которых аффилированы с управляющим, приобретающим такие ценные бумаги для своих клиентов.

При этом данный запрет не ограничивается ценными бумагами российских эмитентов и фондов, созданных по законодательству Российской Федерации, в связи с чем, определяя возможность приобретения ценных бумаг иностранных эмитентов за счет средств учредителя управления, управляющему следует руководствоваться классификацией иностранных финансовых инструментов, которая предполагает определение вида ценных бумаг и их отнесение к той или иной форме выпуска.

Как правильно указали суды, определяя предмет сделок ЗАО УК "Тройка Диалог" в интересах его клиентов, ФСФР России правомерно руководствовалась квалификацией ценных бумаг в соответствии с Положением о квалификации иностранных финансовых инструментов в качестве ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 23 октября 2007 года N 07-105/пз-н (далее - Положение), Справочником иностранных финансовых инструментов, находящимся в свободном доступе на сайте http://www.isin.ru/ru/foreign_isin/db/, а также информацией из регистров ЗАО УК "Тройка Диалог".

В соответствии со Справочником иностранных финансовых инструментов ценные бумаги Troika Russia Fund Inc. имеют код CFI "EUOGSR" и квалифицируются как паи или акции инвестиционных фондов (классификация в соответствии с подпунктом 3 пункта 2 Положения).

В данном случае управляющей компанией Troika Russia Fund Inc. является TDAM (Cyprus) Limited, аффилированная с ЗАО УК "Тройка Диалог", в связи с чем приобретение ценных бумаг (паи или акции фонда) Troika Russia Fund Inc. за счет средств клиентов заявителя было недопустимо в силу пункта 3.1.10 Порядка.

Кроме того, ЗАО УК "Тройка Диалог" в регистрах внутреннего учета сделок с ценными бумагами указывает вид ценных бумаг Troika Russia Fund Inc. как "акции иностранного инвестиционного фонда", что подтверждает осведомленность заявителя о квалификации данных ценных бумаг.

Также для установления факта совершения сделок с нарушением требований Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами имеет значение квалификация ценных бумаг, а не место регистрации эмитента таких ценных бумаг.

Доводы заявителя об отсутствии доказательств аффилированности TDAM (Cyprus) Limited с ЗАО УК "Тройка Диалог" и осуществления TDAM (Cyprus) Limited управления Troika Russia Fund Inc. и Troika Russia Fund L.P., правомерно отклонены судами, поскольку выводы ФАС России, изложенные в решении от 29 апреля 2010 года по делу о нарушении антимонопольного законодательства, о том, что TDAM (Cyprus) Limited, Troika Russia Fund Inc. и Troika Russia Fund L.P. входят в одну группу лиц с ЗАО УК "Тройка Диалог", в связи с чем являются аффилированными, а также о том, что управление Troika Russia Fund осуществляет TDAM (Cyprus) Limited, подтверждены вступившими в законную силу судебными актами арбитражных судов по делу N А40-80422/10-92-429, следовательно, не нуждаются в дополнительном доказывании.

Доводы заявителя о том, что судами не установлено, к какому типу ценных бумаг относятся ценные бумаги Troika Russia Fund, несостоятельны.

Суды правильно указали, что приобретаемые за период, означенный в оспариваемом предписании, ценные бумаги Troika Russia Fund имеют код CFI "EUOGSR" и в соответствии с подпунктом 3 пункта 2 Положения квалифицируются как паи или акции инвестиционных фондов.

Кроме того, в регистрах внутреннего учета сделок ЗАО УК "Тройка Диалог" отражено, что ценные бумаги Troika Russia Fund имеют код CFI "EUOGSR". ЗАО УК "Тройка Диалог" в ФСФР России также была представлена копия письма депозитария заявителя - ЗАО "ИК "Тройка Диалог", из которого следует, что депозитарием учитывались права ЗАО УК "Тройка Диалог" как доверительного управляющего на ценные бумаги Troika Russia Fund с кодом CFI "EUOGSR".

Ссылка заявителя на письмо ЗАО "Национальный расчетный депозитарий" от 16 сентября 2011 года, в котором сообщается, что ценным бумагам Компании Troika Russia Fund Inc. присвоен код CFI "ERVRNR" (преференциальные акции, с правом голоса, подлежащие выкупу, с обыкновенной ставкой дивиденда, именные), несостоятельна.

Так апелляционным судом приобщено к материалам дела, представленное ФСФР России письмо ЗАО "Национальный расчетный депозитарий" от 08 февраля 2012 года N ША-11/1285, согласно которого присвоенные ценным бумагам Компании Troika Russia Fund Inc. коды CFI были изменены с кода EUOGSR на ERVRNR в период с 01 сентября 2011 года по 15 сентября 2011 года, что не соотносится с периодом, указанным в оспариваемом предписании.

Ссылка заявителя на преюдициальное значение для рассмотрения настоящего дела решения Пресненского районного суда города Москвы от 27 мая 2011 года, которым отказано в удовлетворении исковых требований клиента ЗАО УК "Тройка Диалог" Комаровой Н.В. о взыскании с ЗАО УК "Тройка Диалог" денежных средств и истребовании информации, правомерно признана судами несостоятельной.

При таких обстоятельствах, обжалуемые решение и постановление приняты законно и обоснованно, с правильным применением норм материального и процессуального права. Выводы арбитражных судов соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

Поэтому доводы кассационной жалобы, которые опровергаются имеющимися в материалах дела документами и правомерно отклонены судами, не могут служить основаниями для отмены обжалуемых судебных актов, поскольку не свидетельствуют о нарушении судами норм права.

Руководствуясь ст. ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 13 декабря 2011 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 01 марта 2012 года по делу N А40-68169/11-122-464 оставить без изменения, а кассационную жалобу ЗАО УК "Тройка Диалог" без удовлетворения.

Председательствующий судья

М.Р. Агапов

Судьи

Е.Ю. Воронина А.М. Кузнецов