Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 3 сентября 2012 г. N Ф05-7961/12 по делу N А41-12306/2011

г. Москва

03 сентября 2012 г.

Дело N А41-12306/11

Резолютивная часть постановления объявлена 27 августа 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 сентября 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего - судьи Губина А.М.

судей: Зверевой Е.А. и Петровой В.В.

при участии в заседании:

от истца: Чернобаев Ю.И., Ланчава О.Г. доверенность от 04 июня 2012 года

от ответчика: Ташметов А.Х.

третьего лица: Ланчава О.Г. доверенность от 05 июля 2012 года

рассмотрев 27 августа 2012 года в судебном заседании кассационную жалобу истца - Чернобаева Юрия Ивановича

на постановление от 21 мая 2012 года

Десятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Мальцевым С.В., Исаевой Э.Р., Куденеевой Г.А.

по Чернобаева Юрия Ивановича

к Ташметову Алишеру Ханноновичу

об исключении из состава участников ООО "АБ плюс"

третье лицо: ООО "АБ плюс" (ИНН 5001070063, ОГРН 1085001004230)

УСТАНОВИЛ:

Чернобаев Юрий Иванович обратился в Арбитражный суд Московской области с иском к Ташметову Алишеру Ханноновичу об исключении его из состава участников Общества с ограниченной ответственностью "АБ плюс" (далее - ООО "АБ плюс")

Определением Арбитражного суда Московской области от 31 марта 2011 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО "АБ плюс"

Решением Арбитражного суда Московской области от 22 июня 2012 года, исковые требования удовлетворены. При этом суд исходил из того, что ответчик своими действиями блокирует нормальную деятельность общества.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 21 мая 2012 года решение отменено, в удовлетворении исковых требований отказано. Отменяя вышеуказанный судебный акт, суд апелляционной инстанции исходил из того, что истцом не был соблюден порядок созыва общих собраний участников, а непринятие решений по повестке общих собраний не могло сделать невозможным деятельность общества.

Не согласившись с принятым постановлением, Чернобаев Юрий Иванович обратился с кассационной жалобой, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить и оставить в силе решение суда первой инстанции.

В обоснование кассационной жалобы заявитель ссылается на несоответствие выводов апелляционного суда обстоятельствам, установленным судом первой инстанции. В частности, заявитель полагает, что уклонение ответчика от участия в общих собраниях участников общества является основанием для его исключения из общества, поскольку общество лишено возможности принимать решения по вопросам, указанным в повестках собраний, требующих единогласия всех его участников.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы кассационной жалобы.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения кассационной жалобы и просил оставить судебный акт без изменения.

Оценив доводы кассационной жалобы, выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, проверив в порядке статьи 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалованного судебного акта, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта по следующим основаниям.

Как установлено судом и следует из материалов дела, участниками ООО "АБ плюс" являются Чернобаев Юрий Иванович и Ташметов Алишер Ханнонович владеющие в размере 50 процентов уставного капитала общества каждый.

В обоснование исковых требований, истец ссылался на неявку ответчика на внеочередные общие собрания общества 29 декабря 2010 года, 14 февраля 2011 года, 24 марта 2011 года, 12 апреля 2011 года о назначении которых в адрес ответчика направлялись извещения 14 декабря 2010 года, от 11 января 2011 года, от 17 февраля 2011 года, 10 марта 2011 года.

Расценивая поведение ответчика как уклонение от исполнения своих обязанностей участника общества, лишившее возможности принятия важных для общества решений, истец обратился в суд с требованием об исключении Ташметова А.Х. из общества.

Согласно статье 10 Федерального закона от 08 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Компетенция, порядок созыва и проведения общего собрания общества с ограниченной ответственностью регулируется статьями 33, 34, 35, 36, 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

В соответствии с пунктом 1 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" предусмотрено, что орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее, чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

В соответствии с пунктом 9.6. устава ООО "АБ плюс", утвержденного общим собранием участников общества от 01 декабря 2009 года, исполнительный орган или лица, созывающие собрание участников общества, обязаны не позднее, чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого участника.

В соответствии с информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24 мая 2012 года N 151 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из общества с ограниченной ответственностью" систематическая неявка участника общества с ограниченной ответственностью на общие собрания может быть признана уклонением от участия в них только при доказанности соблюдения процедуры проведения общего собрания, в том числе надлежащего извещения участника о дате, времени и месте проведения собрания.

Судом апелляционной инстанции установлено и следует из материалов дела, что истец организовал созыв пяти общих собраний участников ООО "АБ плюс". Согласно протоколу N 5 от 29 декабря 2010 года, протоколу N 6 от 27 января 2011 года, протокола N7 от 14 февраля 2011 года, N8 от 24 марта 2011 года в собраниях принимал участие один участник общества - Чернобаев Ю.И.

Доказательств, свидетельствующих об уведомлении ответчика о созыве собраний, информации о повестке дня в материалы дела не представлено.

В соответствии с подпунктами "б" и "в" пункта 17 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 09 декабря 1999 N 90/14 при рассмотрении заявления участников общества об исключении из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, необходимо иметь в виду следующее: под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников.

Исходя из названного разъяснения, при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

При этом суд апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что непринятие решений по вопросам повестки общих собраний не могло сделать невозможной деятельность общества или существенно её затруднить.

В связи с изложенным, суд кассационной инстанции полагает обоснованным вывод суда апелляционной инстанции, что истцом не соблюден порядок созыва общих собраний участников ООО "АБ плюс", в связи, с чем у ответчика отсутствовала возможность участия в них.

Учитывая изложенное, суд кассационной инстанции полагает правомерным вывод суда апелляционной инстанции об отсутствии оснований для исключения ответчика из общества.

Оснований, установленных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены обжалуемого в кассационном порядке судебного акта не имеется, в связи, с чем кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 284, 286, 287, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

Постановление от 21 мая 2012 года Десятого арбитражного апелляционного суда по делу N А41-12306/11 оставить без изменения, а кассационную жалобу-без удовлетворения.

Председательствующий судья

А.М. Губин

Судьи

Е.А. Зверева В.В. Петрова