Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 10 сентября 2012 г. N Ф05-9611/12 по делу N А40-105222/2011

г. Москва

10 сентября 2012 г.

Дело N А40-105222/11-144-932

Резолютивная часть постановления объявлена 06 сентября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 сентября 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Агапова М.Р.

судей Долгашевой В.А., Туболец И.В.

при участии в заседании:

от заявителя Общества с ограниченной ответственностью "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ" Даниловой М.В. и Трусовой Е.А. по доверенности от 21 декабря 2011 г., Гольцблат А.А. по доверенности от 04 сентября 2012 г., Бухариной Е.С. по доверенности от 15 февраля 2012 г.

от ответчика Федеральной антимонопольной службы Гриднева Е.И. по доверенности от 29 февраля 2012 г. N ИА/5920

рассмотрев 06 сентября 2012 года в судебном заседании кассационную жалобу заявителя Общества с ограниченной ответственностью "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ"

на решение от 17 февраля 2012 г.

Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Папелишвили Г.Н.

на постановление от 28 мая 2012 г.

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Румянцевым П.В., Кольцовой Н.Н., Лепихиным Д.Е.

по делу N А40-105222/11-144-932

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ" (ОГР 1047796651660)

к Федеральной антимонопольной службе

о признании недействительными решения, предписания, постановления

третьи лица Общество с ограниченной ответственностью "Фольксваген Групп Рус" (ОГРН 1025005336564), АНО "Организационный комитет ХХII Олимпийских игр, ХI Паралимпийских игр 2014 года в г. Сочи" (ОГРН 1077799023015)

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ" (далее - ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Федеральной антимонопольной службе (далее - ФАС России) о признании незаконными и отмене решения от 23 июня 2011 года по делу N 1 14/51-11 о нарушении антимонопольного законодательства, предписания от 23 июня 2011 года по делу N 1 14/51-11 о нарушении антимонопольного законодательства, постановления от 07 сентября 2011 года N 1 14.33/19-11 о привлечении заявителя к административной ответственности по части 2 статьи 14.33 КоАП РФ.

В качестве третьих лиц по делу привлечены Общество с ограниченной ответственностью "Фольксваген Групп Рус" (далее - ООО "Фольксваген Групп Рус"), АНО "Организационный комитет ХХII Олимпийских игр, ХI Паралимпийских игр 2014 года в г. Сочи".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05 марта 2012 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2012 года, в удовлетворении заявленных требований отказано.

В кассационной жалобе ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ" просит отменить решение и постановление, поскольку они приняты незаконно и необоснованно, с нарушением норм права. Выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

В судебном заседании представитель ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ" заявил ходатайство в порядке статьи 11 АПК РФ о разбирательстве дела в закрытом судебном заседании, поскольку в ходе настоящего судебного заседания будут анализироваться сведения, составляющие коммерческую тайну ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ", в том числе информация о выручке, послужившая основанием для расчета штрафа.

Представитель ФАС России возражал против удовлетворения заявленного ходатайства.

Рассмотрев заявленное ходатайство, выслушав мнение представителя ФАС России, суд кассационной инстанции не находит предусмотренных статьей 11 АПК РФ оснований рассмотрения дела в закрытом судебном заседании при проверке законности обжалуемых судебных актов исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе, и возражений относительно кассационной жалобы.

В судебном заседании представители ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ" поддержали доводы и требования кассационной жалобы, а представитель ФАС России возражал против ее удовлетворения.

Представители ООО "Фольксваген Групп Рус" и АНО "Организационный комитет ХХII Олимпийских игр, ХI Паралимпийских игр 2014 года в г. Сочи", извещенные надлежащим образом о месте и времени рассмотрения дела, в судебное заседание не явились.

Проверив правильность применения арбитражными судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения относительно нее, арбитражный суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых решения и постановления.

Арбитражные суды установили, что Комиссия ФАС России по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства, рассмотрев антимонопольное дело N 1 14/51-11 по признакам нарушения ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ" пункта 4 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) установила, что действия ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ", выразившиеся во введении в гражданский оборот на территории Российской Федерации автомобилей марки CHEVROLET с использованием в названии цвета кузова автомобиля "Olympic White" части товарного знака, содержащего олимпийскую символику (свидетельство о международной регистрации N 1026243), направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации и могут повлечь причинение убытков хозяйствующим субъектам - конкурентам ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ".

Решением ФАС России от 23 июня 2011 года по делу N 1 14/51-11 о нарушении антимонопольного законодательства действия ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ", выраженные во введении в гражданский оборот на территории Российской Федерации автомобилей марки CHEVROLET с цветом кузова "Olympic White" с незаконным использованием товарного знака по свидетельству о международной регистрации N 1026243, содержащего олимпийскую символику, признаны актом недобросовестной конкуренции в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции.

Во исполнение данного решения ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ" выдано предписание от 23 июня 2011 года по делу N 1 14/51-11 о нарушении антимонопольного законодательства, которым заявителю предписано в срок до 15 августа 2011 года прекратить нарушение пункта 4 части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции, а именно прекратить незаконное использование товарного знака по свидетельству о международной регистрации N 1026243, содержащего олимпийскую символику, при введении в гражданский оборот на территории Российской Федерации автомобилей марки CHEVROLET.

Постановлением ФАС России от 07 сентября 2011 года N 1 14.33/19-11 ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ" признано виновным в совершении административного правонарушения по части 2 статьи 14.33 КоАП РФ и ему назначено наказание в виде штрафа в размере 23270000 рублей, за наличие в действиях заявителя недобросовестной конкуренции, выразившейся во введении в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, средств индивидуализации продукции, работ, услуг.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 7 Федерального закона от 01 декабря 2007 года N 310-ФЗ "Об организации и о проведении XXII Олимпийских зимних игр и XI Паралимпийских зимних игр 2014 года в городе Сочи, развитии города Сочи как горноклиматического курорта и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон от 01.12.2007 г. N 310-ФЗ) словесное наименование "OLYMPIC" включено в перечень олимпийской символики.

Использование олимпийской символики и (или) паралимпийской символики, в том числе для обозначения юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, производимых ими товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг (в фирменных наименованиях, коммерческих обозначениях, товарных знаках, знаках обслуживания, наименованиях мест происхождения товаров), в составе доменных имен и иным способом, если такое использование создает представление о принадлежности указанных лиц к Олимпийским играм и Паралимпийским играм, допускается только при условии заключения соответствующего договора с Международным олимпийским комитетом и (или) Международным Паралимпийским комитетом или уполномоченными ими организациями.

Словесное обозначение "OLYMPIC" подлежит правовой охране на территории Российской Федерации в качестве товарного знака по свидетельству о международной регистрации от 03 ноября 2009 года N 1026243, зарегистрированного, в том числе, для товаров 12 класса МКТУ - автомобили, правообладателем которого является Международный Олимпийский Комитет.

Согласно пункту 3 статьи 1484 ГК РФ никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

При этом если олимпийская символика зарегистрирована в качестве товарного знака, то определение факта незаконности ее использования осуществляется путем применения критериев сходства обозначения до степени смешения с зарегистрированным товарным знаком или тождества обозначения товарному знаку, установленных, в том числе пунктом 3 статьи 1484, пунктом 1 статьи 1515 ГК РФ, а также пунктом 14.4.2 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденных Приказом Роспатента от 05 марта 2003 года N 32.

В случае если олимпийская символика не зарегистрирована в качестве товарного знака, то определение факта незаконности ее использования осуществляется путем выявления возможности создания хозяйствующим субъектом, использующим символику, представления о его принадлежности к Олимпийским играм.

В силу пункта 1 части 1 статьи 8 Закона от 01.12.2007 г. N 310-ФЗ признается недобросовестной конкуренцией и влечет наступление последствий, предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались олимпийская символика и (или) паралимпийская символика.

В соответствии с пунктом 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции недобросовестная конкуренция - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с продажей, обменом или иным введением в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг

Пунктом 16.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2011 года N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" разъяснено, что действия по введению в гражданский оборот товара с незаконным использованием олимпийской и/или паралимпийской символикой подлежат квалификации как акт недобросовестной конкуренции и в том случае, если данные действия не приводят и не могут привести к последствиям, упомянутым в пункте 9 статьи 4 Закона.

Установив данные обстоятельства, правильно применив нормы права, суды правомерно признали обоснованным вывод антимонопольного органа о том, что действия заявителя во введению в гражданский оборот на территории Российской Федерации автомобилей марки CHEVROLET цвета кузова "Olympic White" с незаконным использованием товарного знака по свидетельству о международной регистрации N 1026243, содержащего олимпийскую символику, направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации и могут повлечь причинение убытков хозяйствующему субъекту - конкуренту ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ" в виде перераспределения потребительского спроса за счет использования заявителем олимпийской символики в качестве средства индивидуализации предлагаемых к продаже товаром.

Учитывая, что оспариваемое решение антимонопольного органа принято законно, суды правильно посчитали, что выданное на его основании предписание от 23 июня 2011 года по делу N 1 14/51-11 о нарушении антимонопольного законодательства также является правомерным.

Частью 2 статьи 14.33 КоАП РФ установлена ответственность за недобросовестную конкуренцию, выразившуюся во введении в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, средств индивидуализации продукции, работ, услуг.

Проверив законность и обоснованность оспариваемого постановления ФАС России от 07 сентября 2011 года N 1 14.33/19-11 о привлечении заявителя к административной ответственности по части 2 статьи 14.33 КоАП РФ, установив наличие соответствующих полномочий органа, принявшего оспариваемое постановление, законные основания для привлечения к административной ответственности, порядок привлечения к ответственности, сроки давности привлечения к административной ответственности, а также учитывая вышеизложенные обстоятельства, суды обоснованно пришли к выводу о том, что в действиях заявителя имеется состав вмененного административного правонарушения, его вина ответчиком установлена.

Довод заявителя о том, что им не введены в оборот автомобили с использованием словосочетания "Olympic White" не соответствует обстоятельствам дела, из которых следует, что вывод судов о доказанности факта первоначального введения ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ" в гражданский оборот на территории Российской Федерации автомобилей CHEVROLET с цветом окраски кузова "Olympic White" является обоснованным.

Довод заявителя об отсутствии в его действиях признаков недобросовестной конкуренции с незаконным использованием олимпийской символики, несостоятелен, поскольку при введении в гражданский оборот на территории Российской Федерации автомобилей CHEVROLET цвета кузова "Olympic White" ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ" в нарушение положений пункта 3 статьи 1418, статьи 1515 ГК РФ, частей 1, 2 статьи 7, пункта 1 части 1 статьи 8 Закона от 01.12.2007 г. N 310-ФЗ незаконно использовало товарный знак "Olympic" по свидетельству о международной регистрации N 1026243.

Довод заявителя о том, что у потребителей не возникает ассоциаций о связи ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ" или его товара с Олимпийскими играми в Сочи, правомерно отклонен судами.

Так в обоснование своей позиции заявитель ссылается на социологический опрос ВЦИОМ на тему "Определение ассоциаций посетителей автосалонов Chevrolet с названием цвета кузова "Olympic White". По мнению заявителя, сведения, указанные в опросе могут подтвердить отсутствие нарушения ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ" исключительных прав на товарный знак по свидетельству о международной регистрации N 1026243.

Не принимая данный опрос в качестве доказательства, подтверждающего отсутствие в действиях заявителя недобросовестной конкуренции, суды правильно посчитали, что в рамках данного социологического опроса не исследовался вопрос влияния на потребительский спрос фактора наличия среди наименований цветов кузова, предлагаемых к продаже автомобилей, цвета кузова "Olympic White" при условии, если остальные существенные характеристики автомобилей (цена, производитель, технические характеристики), между которыми делается выбор, удовлетворяют требования потребителя.

Довод заявителя о том, что его действия не могли повлечь получение преимуществ в предпринимательской деятельности и причинение убытков хозяйствующим субъектам-конкурентам, несостоятелен, так как не наступление последствий в виде получения преимуществ в предпринимательской деятельности и причинения убытков хозяйствующим субъектам-конкурентам не имеет правового значения для признания действий ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ" по введению в гражданский оборот на территории Российской Федерации автомобилей CHEVROLET с незаконным использованием товарного знака "Olympic" по свидетельству о международной регистрации N 1026243, содержащего олимпийскую символику, актом недобросовестной конкуренции в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 14 Закона о защите конкуренции.

Довод заявителя о том, что способ использования олимпийской символики отличался по масштабам со способом использования олимпийской символики ООО "Фольксваген Групп Рус", являющийся хозяйствующим субъектом - конкурентом ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ", правомерно не принят судами во внимание.

Довод заявителя о несоразмерности суммы штрафа совершенному им административному правонарушению ввиду его малозначительности, правильно отклонен судами со ссылкой на пункты 18, 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02 июня 2004 года N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", так как установленные антимонопольным органом фактические обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства, свидетельствуют о невозможности квалификации совершенного заявителем административного правонарушения как малозначительного.

Довод заявителя о неправильности определения базы для расчета оборотного штрафа, несостоятелен, поскольку как правильно указали суды, антимонопольным органом для расчета штрафа была принята сумма выручки, полученной ООО "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ", от деятельности по введению в гражданский оборот на территории Российской Федерации автомобилей CHEVROLET цвета кузова "Olympic White" за 2010 год, указанная в справке от 30 июня 2011 года, представленной заявителем в качестве приложения к письму от 20 июля 2011 года.

При таких обстоятельствах, обжалуемые решение и постановление приняты законно и обоснованно, с правильным применением норм материального и процессуального права. Выводы арбитражных судов соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

Поэтому доводы кассационной жалобы, которые опровергаются имеющимися в материалах дела документами и правомерно отклонены судами, не могут служить основаниями для отмены обжалуемых судебных актов, поскольку не свидетельствуют о нарушении судами норм права.

Руководствуясь ст. ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 17 февраля 2012 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2012 года по делу N А40-105222/11-144-932 оставить без изменения, а кассационную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Дженерал Моторз Дэу Авто энд Технолоджи СНГ" без удовлетворения.

Председательствующий судья

М.Р. Агапов

Судьи

В.А. Долгашева И.В. Туболец