Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 24 сентября 2012 г. N Ф05-9288/11 по делу N А40-177633/2009

г. Москва

24 сентября 2012 г.

Дело N А40-177633/09-139-1264

Резолютивная часть постановления объявлена: 18 сентября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен: 24 сентября 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи М.В. Борзыкина

судей: М.Р. Агапова, В.А. Долгашевой

от заявителя -

Открытое акционерное общество междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" (г. Санкт-Петербург, ОГРН 1027700198767): Краснов Александр Николаевич, - доверенность от 03.11.2011 N 78АА0962757;

от заинтересованного лица -

Федеральная антимонопольная служба (г. Москва, ОГРН 1047796269663): Линк Елена Викторовна, - доверенность от 02.11.2011 N ИА/40997; Заева Елена Александровна, - доверенность от 21.05.2012 N ИА/15867,

рассмотрев 18 сентября 2012 года в судебном заседании кассационную жалобу Федеральной антимонопольной службы (заинтересованное лицо)

на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда

от 04 июля 2012 года,

принятое судьями Е.В. Пронниковой, И.В. Бекетовой, Д.В. Каменецким,

по заявлению Открытого акционерного общества "Северо-Западный Телеком"

об оспаривании постановления Федеральной антимонопольной службы от 25.11.2009 по делу об административном правонарушении N 1 14.31/160-09, касающегося привлечения к административной ответственности, установленной статьёй 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Северо-Западный Телеком" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об оспаривании постановления Федеральной антимонопольной службы (далее - ФАС России) от 25.11.2009 N 1 14.31/160-09, касающегося привлечения к административной ответственности, установленной статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП).

Решением от 18.03.2011 оспариваемое постановление признано незаконным в части, касающейся размера наложенного на общество административного штрафа. При этом размер административного штрафа снижен до 25 118 660 рублей.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2011 размер наложенного на общество административного штрафа снижен до 14394214,8 руб. В остальной части решение оставлено без изменения. ОАО "Северо-Западный Телеком" в порядке процессуального правопреемства заменено на Открытое акционерное общество междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" (далее - общество).

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 20.09.2011 постановление от 09.06.2011 оставлено без изменения.

Обществом в Девятый арбитражный апелляционный суд подано заявление о пересмотре постановления от 09.06.2011 по новым обстоятельствам со ссылкой на правовую позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащуюся в постановлении от 13.12.2011 N 11132/11, согласно которой размер административного штрафа, предусмотренного статьей 14.31 КоАП следует исчислять, исходя из выручки привлекаемого к ответственности юридического лица за год, предшествующий году выявления правонарушения и издания приказа о возбуждении дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2012 заявление удовлетворено и постановление от 09.06.2011 отменено.

Постановлением того же апелляционного суда от 04.07.2012 оспариваемое постановление признано незаконным в части, касающейся размера наложенного на общество административного штрафа. При этом размер административного штрафа снижен до ста тысяч рублей. В остальной части решение от 18.03.2011 оставлено без изменения.

Требования о проверке законности постановления от 04.07.2012 в кассационной жалобе ФАС России основаны на том, что при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта о признании незаконным оспариваемого постановления в части, касающейся размера наложенного на общество административного штрафа, апелляционным судом неправильно применены нормы права. Постановление подлежит отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение.

В отзыве на кассационную жалобу общество возражало против доводов, содержащихся в кассационной жалобе, ссылаясь на законность обжалуемого постановления.

Представители лиц, участвующих в деле, в судебное заседание суда кассационной инстанции по рассмотрению кассационной жалобы, состоявшееся 18.09.2012 в 16 часов 30 минут, явились и дали относительно кассационной жалобы следующие объяснения:

- представитель ФАС России объяснил, что доводы, содержащиеся в кассационной жалобе, поддерживает;

- представитель общества объяснил, что возражает против доводов, содержащихся в кассационной жалобе, поскольку эти доводы неосновательны.

Законность постановления от 04.07.2012 проверена в пределах, установленных для рассмотрения дела в арбитражном суде кассационной инстанции статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе, а также объяснений относительно кассационной жалобы.

В обоснование принятого судебного акта апелляционный суд, применив положения статьи 14.31 КоАП, в совокупности с положениями пункта 3 части 1 статьи 3.5 того же Кодекса, сославшись на постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.12.2011 N 11132/11, исходил из того, что размер штрафа, подлежащий наложению за совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 КоАП, следует исчислять, исходя из выручки привлекаемого к административной ответственности юридического лица за год, предшествующий году выявления правонарушения и издания приказа о возбуждении дела по признакам антимонопольного законодательства. Дело по признакам нарушения положений части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" антимонопольным органом в отношении общества возбуждено в 2008 году. Поэтому для определения подлежащего наложению на общество административного штрафа антимонопольный орган должен был использовать его выручку, полученную от предоставления услуг местной телефонной связи физическим лицам на территории Псковской области, Республики Коми, Карелии за 2007 год. Однако при исчислении размера подлежащего наложению на общество административного штрафа использован размер выручки на том же рынке за 2008 год. Учитывая, что достоверных сведений о сумме выручки, определенной в соответствии со статьями 248 и 249 Налогового кодекса Российской Федерации от реализации товаров (работ, услуг), на рынке которого совершено правонарушение, с указанием полученного обществом совокупного размера суммы выручки от реализации всех товаров (работ, услуг) за 2007 год оспариваемое постановление не содержит, а санкция статьи 14.31 КоАП предусматривает возможность наложения минимального размера штрафа не менее ста тысяч рублей, размер подлежащего наложению на общество административного штрафа следует изменить до ста тысяч рублей.

Оставляя обжалуемый судебный акт без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения, суд кассационной инстанции исходит из того, что фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены апелляционным на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств. Оснований полагать, что выводы апелляционного суда о применении нормы права применительно к установленным им по данному делу фактическим обстоятельствам ошибочны, не усматривается. Доводы, содержащиеся в кассационной жалобе, отклонены по мотиву неосновательности, поскольку при проверке материалов дела не нашли своего подтверждения. Иная оценка установленных апелляционным судом фактов процессуальным законом к компетенции суда кассационной инстанции не отнесена.

Нормы процессуального права, несоблюдение которых является основанием для отмены постановления в соответствии с частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не нарушены.

Руководствуясь статьями 284, 286, 287 и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 июля 2012 года по делу N А40-177633/09-139-1264 Арбитражного суда города Москвы оставить без изменения, кассационную жалобу Федеральной антимонопольной службы - без удовлетворения.

Председательствующий

М.В. Борзыкин

Судьи

М.Р. Агапов В.А. Долгашева