Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 15 февраля 2013 г. N Ф05-16414/12 по делу N А41-46574/2011

г. Москва

15 февраля 2013 г.

Дело N А41-46574/11

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 февраля 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Нечаева С.В.,

судей Мойсеевой Л.А., Малюшина А.А.

при участии в заседании:

от истца - Сапончик Т.М., дов. от 17.12.2012, Матявин В.В., дов. от 17.12.2012

от ответчика - Филатова Л.А., дов. от 23.05.2012, Кузнецова Ю.А., дов. от 22.11.2012 N 373

от третьего лица - Кузенцов П.И., дов. от 15.01.2013 (после перерыва)

рассмотрев в судебном заседании 07, 12 февраля 2013 года кассационную жалобу

закрытого акционерного общества "Жуковская-Электросеть"

на решение от 13 июля 2012 года

Арбитражного суда города Москвы

принятое судьей Жиляевым С.В.,

и постановление от 11 октября 2012 года

Десятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Куденеевой Г.А., Исаевой Э.Р., Игнахиной М.В.,

по делу по иску открытого акционерного общества "Мосэнергосбыт" (Москва, ОГРН 1057746557329)

к закрытому акционерному обществу "Жуковская-Электросеть" (Московская область, г. Жуковский, ОГРН 10035002611687)

третье лицо - открытое акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания" (Москва, ОГРН 1057746555811)

о взыскании стоимости фактических потерь электрической энергии в размере 4 019 984 руб. 22 коп.

по встречному иску о взыскании недополученных денежных средств за услуги по передаче электрической энергии в размере 1 398 094 руб. 87 коп., переплаченных для целей компенсации потерь в электросетях денежных средств в размере 15 911 542 руб. 84 коп., 2 522 751 руб. 17 коп. процентов

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - ОАО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к закрытому акционерному обществу "Жуковская-Электросеть" (далее - ЗАО "Жуковская-Электросеть", ответчик) о взыскании задолженности в размере 4 019 984 руб. 22 коп., образовавшейся в результате ненадлежащего исполнения обязательств по договору N 441/17-765 оказания услуг по передаче электрической энергии от 27 января 2006 года по оплате стоимости фактических потерь в период май, июль, сентябрь 2011 года.

Определением Арбитражного суда Московской области от 24 января 2012 года в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены Открытое акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания" (далее - ОАО "МОЭСК") и Администрация городского округа Жуковский Московской области.

До рассмотрения спора по существу ответчик в соответствии со статьей 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подал встречный иск о взыскании недополученных денежных средств за услуги по передаче электрической энергии с 01 мая 2009 года по 31 мая 2012 года в размере 1 398 094 руб. 87 коп., переплаченных для целей компенсации потерь в электросетях денежных средств с 01 мая 2009 года по 31 мая 2012 года в размере 15 911 542 руб. 84 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 2 522 751 руб. 17 коп. за период с 01 июня 2009 года по 31 мая 2012 года, по ставке рефинансирования Центрального Банка России - 8,0 процентов годовых (с учетом уточнения встречных исковых требований на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением Арбитражного суда Московской области от 13 июля 2012 года первоначальные исковые требования удовлетворены, в удовлетворении встречных исковых требований отказано.

При этом суд исходил из подтвержденности материалами дела ненадлежащего исполнения ответчиком договорных обязательств по оплате стоимости фактических потерь электроэнергии.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2012 года решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Не согласившись с решением арбитражного суда первой инстанции и постановлением апелляционного суда, ответчик обратился в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит указанные судебные акты отменить и направить дело на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Заявитель жалобы указывает на нарушение судом норм процессуального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

В судебном заседании кассационной инстанции представитель ответчика поддержал доводы кассационной жалобы, представители истца и третьего лица возражали против удовлетворения жалобы по мотивам, изложенным в отзыве.

Изучив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей участвующих в деле лиц проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции и апелляционным судом норм материального права и соблюдения норм процессуального права при принятии обжалуемых решения и постановления, а также соответствие выводов в указанных актах установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к выводу о том, что названные судебные акты должны быть оставлены без изменения, а кассационная жалоба - без удовлетворения в связи со следующим.

Как следует из материалов дела и установлено судом, ОАО "Мосэнергосбыт" является энергоснабжающей организацией, осуществляющей реализацию (продажу) электрической энергии (мощности) потребителям на территории города Москвы и Московской области.

ЗАО "Жуковская-Электросеть" является сетевой организацией, осуществляющей покупку, передачу и распределение электрической энергии на территории г.о. Жуковский Московской области и осуществляющей в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям (пункт 2.2 Устава).

Между ОАО "Мосэнергосбыт" (заказчик) и ЗАО "Жуковская-Электросеть" (исполнитель) заключен договор N 441/17-765 от 27 января 2006 года, в соответствии с условиями которого исполнитель обязался оказывать возмездные услуги заказчику путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через принадлежащие исполнителю технические устройства электрических сетей от точек приема до точек поставки в пределах разрешенной (заявленной) мощности потребителя, при этом заказчик обязался оплачивать услуги в порядке, установленном настоящим Договором, а также покупать электроэнергию с целью компенсации фактических потерь электроэнергии в электрических сетях исполнителя.

При этом исполнитель обязался оплачивать фактические потери электроэнергии в порядке, установленном настоящим договором (пункт 2.1 договора).

В пункте 1 договора "Общие положения" указано, что фактические потери электрической энергии - разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя из других сетей или производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребляемой энергопринимающими устройствами Потребителей, присоединенными к этой сети, а также переданной другим сетевым организациям, присоединенным к сети Исполнителя. Плановый объем потерь электрической энергии - объем потерь, определенный регулирующим органом при утверждении тарифа на передачу электрической энергии.

В обоснование исковых требований ОАО "Мосэнергосбыт" ссылается на то, что во исполнение договора ЗАО "Жуковская-Электросеть" в период с май, июль, сентябрь 2011 года оказало услуги по передаче электрической энергии потребителям - абонентам ОАО "Мосэнергосбыт".

В соответствии со сведениями по полезному отпуску объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенным к сети ответчика, за спорный период составил 45 960 807 кВт/ч.

Согласно расчету истца, подлежащие компенсации фактические потери электрической энергии в сетях ответчика начислены истцом за спорный период в размере 6 748 393 кВт/ч на общую сумму 13 279 322 руб. 96 коп.

Однако в нарушение условий договора ответчик оплатил в полном объеме только плановый объем потерь, уклоняясь от оплаты фактических потерь электроэнергии в его сетях, вследствие чего долг ответчика перед истцом составил 4 019 984 руб. 22 коп.

Поскольку факт возникновения фактических потерь в сетях ответчика подтвержден материалами дела, ответчик оплатил фактические потери электроэнергии только в сумме 9 259 338 руб. 74 коп., суд пришел к выводу о наличии правовых оснований для взыскания с ответчика долга в заявленном размере и об отказе в удовлетворении встречных исковых требований.

Кассационная инстанция признает данный вывод суда правомерным в связи со следующим.

Согласно пунктам 50 и 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N861) размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Как установлено судом, ЗАО "Жуковская-Электросеть" является сетевой организацией, осуществляющей покупку, передачу и распределение электрической энергии на территории г.о. Жуковский Московской области и осуществляющей в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям, следовательно, оно обязано компенсировать фактические потери электроэнергии в сетях при оказании услуг по ее передаче, за исключением нормативных потерь, включенных в тариф на услуги по передаче электроэнергии.

В силу пункта 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530) сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

Таким образом, суд правомерно исходил из того, что обязанность по предоставлению данных о величинах потерь электрической энергии, рассчитанных на основании первичных учетных документов, лежит на сетевой организации (ответчик).

В отношении сетевых организаций, не предоставивших такие данные, применим иной способ определения количества и стоимости потерь.

В этом случае гарантирующий поставщик распределяет всю суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии пропорционально объемам потребления

Судом установлено, что ЗАО "Жуковская-Электросеть" не представило данных о величине фактических потерь электроэнергии, образовавшихся в принадлежащих ему сетях. Поэтому ОАО "Мосэнергосбыт", основываясь на положениях абзаца 2 пункта 121 Правил N 530, определило их размер расчетным методом.

Согласно Балансам электрической энергии, в сети исполнителя за период май, июль, сентябрь 2011 года отпуск электрической энергии в сеть ответчика составил 52 709 200 кВт/ч., подписанным и скрепленным печатями организаций: ОАО "МОЭСК", ЗАО "Жуковская-Электросеть" и ОАО "Мосэнергосбыт". Исходные данные балансов подтверждены письменными доказательствами и не опровергнуты ответчиком.

В соответствии со сведениями по полезному отпуску объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенным к сети ответчика, за спорный период составил 45 960 807 кВт/ч.

Таким образом, совокупные потери в сетях составили 6 748 393 кВт.ч. При этом размер фактических потерь электроэнергии определен как разность между объемом электрической энергии, поступившей в электрическую сеть сетевой организации, и объемом электрической энергии, которая непосредственно поступила потребителям электрической энергии (полезный отпуск).

При изложенных обстоятельствах, с учетом приведенных выше норм права, регулирующих отношения в сфере электроэнергетики, кассационная инстанция находит вывод суда о подтвержденности материалами дела объема и стоимости потерь электрической энергии в сетях ответчика соответствующим имеющимся в деле доказательствам и фактическим обстоятельствам дела, установленным судом с соблюдением требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Довод кассационной жалобы об отсутствии доказательств, подтверждающих объем фактических потерь электрической энергии не может быть принят кассационной инстанцией как основание для отмены обжалуемых решения и постановления, поскольку ответчик установленную абзаце 2 пункта 121 Правил N 530 обязанность по представлению данных документов не исполнил, в связи с чем истец в соответствии с положениями указанной выше нормы права правомерно представил данные о потерях электрической энергии, определенные расчетным методом.

Довод заявителя кассационной жалобы о несоблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка урегулирования споря не могут быть приняты судом, поскольку данный порядок не предусмотрен заключенным сторонами договором.

Другие доводы кассационной жалобы направлены на переоценку имеющихся в материалах дела доказательств и изложенных выше обстоятельств, установленных судом, что не входит в круг полномочий арбитражного суда кассационной инстанции, перечисленных в статье 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с чем они не могут быть приняты во внимание судом кассационной инстанций.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 13 июля 2012 года и постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 11 октября 2012 года по делу N А41-46574/11 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

С.В.Нечаев

Судьи

Л.А.Мойсеева А.А.Малюшин