Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 1 марта 2012 г. N Ф05-14284/11 по делу N А40-51577/2011

город Москва

1 марта 2012 г.

Дело N А40-51577/11-85-445

Резолютивная часть постановления объявлена 22 февраля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 1 марта 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Кобылянского В. В.,

судей: Нужнова С.Г. и Петровой В.В.,

при участии в заседании:

от истца - Сергеев А.С. по дов. N 1/529 от 25.10.2011,

от ответчика - Свириденко В.В. по дов. N 34 от 21.09.2011,

от третьего лица - Зубрев С.Ю. по дов. от 16.05.2011,

рассмотрев 22 февраля 2012 года в судебном заседании кассационную жалобу

ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Бизнес Лига"

на решение от 23 августа 2011 года

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Беловой А.Р.,

и на постановление от 15 ноября 2011 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Сабировой М.Ф., Дягтеревой Н.В., Чепик О.Б.,

по делу N А40-51577/11-85-445

по иску Московской городской организации общественно-государственного объединения "Всероссийское физкультурно-спортивное общество "Динамо" (МГО ВФСО "Динамо" (ИНН 7714036781, ОГРН 1027739444237, 125167, Москва, Ленинградский пр-кт, д.36) к обществу с ограниченной ответственностью "Бизнес Лига" (ИНН 7708206636 ОГРН 1027708010692 107140, Москва, 1-й Красносельский пер., д.7-9, стр.1) о расторжении инвестиционного контр акта от 22.08.2008 в связи с существенным нарушением условий договора ответчиком,

третье лицо - Правительство Москвы,

УСТАНОВИЛ:

Московская городская организация общественно-государственного объединения "Всероссийское физкультурно-спортивное общество "Динамо" (далее по тесту - МГО "ВФСО "Динамо"), обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Бизнес Лига" (далее по тексту - ООО "Бизнес Лига", ответчик) о расторжении инвестиционного контракта от 25.08.2008 N 12-062-478-5101-0027-00001-08.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23 августа 2011 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 ноября 2011 года, исковые требования удовлетворены, инвестиционный контракт от 22.08.2008 (реестровый номер 12-062478-5101-0027-00001-08 от 25.08.2008 г.) был расторгнут.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ООО "Бизнес Лига" подало в Федеральный арбитражный суд Московского округа кассационную жалобу, в которой просит обжалуемые решение и постановление отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований, ссылаясь на неполное выяснение судами обстоятельств, имеющих значения для дела, нарушение судами норм материального права.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель ответчика поддержал доводы и требования кассационной жалобы.

Представители истца и третьего лица, каждый в отдельности, возражали против доводов кассационной жалобы, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемых судебных актов.

Обсудив доводы кассационной жалобы, изучив материалы дела, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в указанных судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, кассационная коллегия пришла к выводу, что обжалуемые судебные акты подлежат отмене с передачей дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции в связи со следующим.

Как усматривается из материалов дела и установлено судами, 22.08.2008 между Правительством Москвы (Администрация), МГО "ВФСО "Динамо" (Заказчик-инвестор) и ООО "Бизнес Лига" (Соинвестор) заключен инвестиционный контракт (реестровый номер 12-062478-5101-0027-00001-08 от 25.08.2008) с приложением N 1 к нему.

Предметом контракта является реализация инвестиционного проекта по реконструкции бань, предусматривающей реконструкцию существующего строения, расположенного по адресу: Ленинградское шоссе, д. 39, стр. 14 общей площадью 170, 5 кв.м и новое строительство спортивно-релаксационного центра общей площадью 2 00 кв.м на земельном участке площадью ориентировочно 0,4 га по адресу: Ленинградское шоссе, вл. 39 (Северный административный округ города Москвы) (п. 2.1 контракта).

Согласно п. 2.2 контракта, границы земельного участка, указанного в п. 2.1 контракта определяются на основании проектной документации.

Согласно п. 2.3, на момент заключения контракта на земельном участке расположено подлежащее реконструкции строение N 14 общей площадью 170, 5 кв.м, принадлежащее на праве собственности МГО "ВФСО "Динамо" (свидетельство о государственной регистрации права от 31 декабря 2004 года N 77 АВ 379591), запись в ЕГРП N 77-01/30-1175/2004-812).

Освобождение строительной площадки и вывод собственников осуществляется Заказчиком-инвестором и Соинвестором.

В соответствии с п. 2.4 контракта, в рамках реализации инвестиционного проекта, Заказчик-инвестор и Соинвестор обязуются за счет собственных и (или) привлеченных средств осуществить работы по реконструкции, строительству и вводу объектов в эксплуатацию. Ориентировочная общая площадь объектов по результатам реализации проекта 2040,5 кв.м. Дата ввода объектов в эксплуатацию - IV квартал 2009 года.

Согласно п. 2.5, финансирование работ по проектированию и строительству городских магистральных инженерных коммуникаций и сооружений для объектов осуществляется в соответствии с постановлением Правительства Москвы от 30.09.2003 N 815-ПП "О финансировании реализации городских программ строительства и комплексной реконструкции инженерных сетей и сооружений районов застройки" (с учетом изменений, внесенных постановлением Правительства Москвы от 22 мая 2007 года N 393-ПП) в пределах лимитов капитальных вложений, выделяемых государственному заказчику - Департаменту градостроительной политики, развития и реконструкции города Москвы.

Имущественные права сторон согласованы в статье 3 контракта, согласно п. 3.1 которой, соотношение раздела недвижимого имущества по итогам реализации контракта устанавливается между сторонами в пропорции:

п.3.1.1 по общей нежилой площади объекта:

- 20 процентов - передаются в собственность Заказчика-инвестора;

- 80 процентов - передаются в собственность Соинвестора - ООО "Бизнес Лига" при условии перечисления денежного эквивалента 15 процентов стоимости объекта в бюджет города Москвы в установленном Департаментом имущества города Москвы порядке до оформления акта о результатах реализации инвестиционного проекта.

п.3.1.2 по общей площади машиномест и площади общего пользования гаража-стоянки:

- 10 процентов - передаются в собственность Заказчика-инвестора,

- 90 процентов - передаются в собственность Соинвестора - ООО "Бизнес Лига" при условии перечисления денежного эквивалента 15 процентов стоимости объекта в бюджет города Москвы в установленном Департаментом имущества города Москвы порядке до оформления акта о результатах реализации инвестиционного проекта.

- 100% объектов инженерного и коммуникационного назначения оформляется в собственность Администрации в лице Департамента имущества города Москвы.

Пунктом 3.1.3 контракта Соинвестору - ООО "Бизнес Лига" предоставлено право выкупа доли города в установленном порядке до оформления акта о результатах реализации инвестиционного проекта.

Согласно п. 3.2 контракта, нежилые помещения общего пользования и инженерного назначения, неразрывно связанные с системами жизнеобеспечения здания (лестничные клетки, лифтовые шахты, технические этажи, техподполья, электрощитовые и т.д.) являются общей долевой собственностью сторон в долях, пропорциональных их долям по общей нежилой площади, в случае невозможности их выделения в натуре.

В соответствии с п. 3.3, в течение 1 месяца с даты утверждения проектно-сметной документации, до начала строительства пускового комплекса стороны подписывают протокол предварительного распределения площади пусковых комплексов.

Согласно п. 3.4, конкретное недвижимое имущество, подлежащее передаче в собственность сторонам по итогам реализации контракта, определяется на основании акта о результатах реализации (частичной реализации) инвестиционного проекта после ввода объекта (пускового комплекса) в эксплуатацию.

После сдачи в установленном порядке объекта (пускового комплекса) в эксплуатацию раздел недвижимого имущества в нем уточняется по экспликациям и техническим паспортам МосгорБТИ, которые изготавливаются по заявке Заказчика-инвестора на основании утвержденного проекта и натурных обмеров МосгорБТИ (п. 3.5).

Согласно п. 3.6, оформление имущественных прав сторон по результатам реализации инвестиционного проекта с учетом всех дополнительных соглашений к контракту производится в установленном порядке после сдачи пускового комплекса в эксплуатацию и выполнения обязательств по контракту и приложений к нему на основании акта о результатах реализации инвестиционного проекта (пускового комплекса) согласно условиям контракта.

В соответствии с п. 3.7, право аренды на земельный участок определено условиями договора N М-09-026333 от 21.04.2004.

Срок и содержание этапов определены сторонами в статье 4 контракта.

Первый этап определен в п. 4.1 контракта. Начало этапа - дата подписания контракта. Окончание этапа - дата оформления разрешения на производство строительных работ.

Продолжительность этапа - не более 15 месяцев с даты подписания контракта сторонами, но с учетом срока реализации проекта (п. 2.4).

Второй этап определен в п. 4.2 контракта.

Начало этапа - получение разрешения на производство строительных работ. Окончание этапа - дата выдачи Мосгосстройнадзором разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, но не позднее срока, указанного в п. 2.4 контракта.

Третий этап определен в п. 4.3 контракта.

Начало этапа - дата выдачи Мосгосстройнадзором разрешения на ввод объекта в эксплуатацию. Окончание этапа и контракта в целом - оформление имущественных прав сторон по контракту. Продолжительность этапа - не более 3 месяцев.

График выполнения сторонами обязательств по инвестиционному контракту согласован сторонами в Приложении N 1 к контракту.

В соответствии с п. 4.4, изменение сроков, указанных в пунктах 4.1, 4.2, 4.3 возможны только при согласовании сторон на основании дополнительного соглашения к контракту.

В силу п. 9.1 контракта контракт может быть изменен по соглашению сторон. Все изменения оформляются дополнительными соглашениями, которые регистрируются на титульном листе и являются неотъемлемой частью контракта.

В соответствии с п. 9.2 контракта, контракт прекращается:

- по соглашению сторон;

- по решению Арбитражного суда города Москвы;

- по выполнении сторонами всех обязательств по контракту, завершении расчетов и оформлении имущественных отношений согласно акту о результатах реализации инвестиционного проекта;

- в иных случаях, предусмотренных контрактом.

В соответствии с постановлением Правительства Москвы от 14.09.2010 N 806-ПП "О дополнительных мерах по дальнейшей реализации инвестиционного проекта проектирования, реконструкции и строительства ряда объектов водного стадиона "ДИНАМО" на территории, прилегающей к Химкинскому водохранилищу (вдоль Ленинского шоссе) в целях дальнейшей реализации постановления Правительства Москвы от 16 октября 2007 года N 893-ПП "О дальнейшей реализации постановлений Правительства Москвы от 25 февраля 2003 года N 101-ПП и от 09 декабря 2003 года N 196-ПП" и в соответствии с постановлением Правительства Москвы от 27 марта 2007 года N 196-ПП "О порядке рассмотрения обращений о внесении изменений в договоры аренды земельных участков и инвестиционные контракты (договоры), предусматривающие строительство (реконструкцию) градостроительных объектов, или об их расторжении" Правительство Москвы постановило продлить МГО "ВФСО "Динамо", ООО "Бизнес Лига" срок реализации первого этапа инвестиционного контракта от 22 августа 2008 года N 12-062478-5101-0027-00001-08 до 31 марта 2011 года без применения штрафных санкций к сторонам (п. 1.3).

Судами установлено, что первый этап инвестиционного контракта, равно как и последующие этапы в сроки, установленные инвестиционным контрактом, не выполнены, дополнительное соглашение о продлении срока инвестиционного контракта, в соответствии с п. 9.1 контракта, между сторонами не подписано.

Истец, полагая, что ответчиком нарушены условия контакта, направил в адрес ответчика предложение N 1/654 от 28.12.2010 о расторжении инвестиционного контракта, с приложением соглашения о расторжении инвестиционного контракта.

В ответ на данное предложение, ответчик письмом б/н от 02 марта 2011 года согласия на расторжение контракта не дал, что послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, суды со ссылкой на подпункт 1 пункта 2 статьи 450, пункт 1 статьи 451, пункт 2 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации исходили из того, что ответчик несвоевременно выполнил работы по инвестиционному контракту, чем нарушил существенные условия контакта.

Суд кассационной инстанции находит вывод судов об удовлетворении иска преждевременным, сделанным без надлежащего установления фактических обстоятельств, имеющих существенное значение для дела.

Так, согласно статье 8 Федерального закона от 25 февраля 1999 года N 39 -Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" установлено, что отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемого между ними в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

28 июля 2011 года на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации http://www.arbitr.ru опубликовано Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 июля 2011 года N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 11 июля 2011 года N 54).

Согласно положениям, указанным в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 июля 2009 года N 62, практика применения законодательства по вопросам, разъяснения по которым содержатся в постановлениях Пленума ВАС РФ, считается определенной со дня размещения соответствующего постановления на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

Пунктом 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 июля 2011 года N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем" установлено, что при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 ("Купля-продажа"), 37 ("Подряд"), 55 ("Простое товарищество") Кодекса и т.д.

Если не установлено иное, судам надлежит оценивать договоры, связанные с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, как договоры купли-продажи будущей недвижимой вещи.

Принимая судебные акты, суды указанных разъяснений, содержащихся в Постановлении Пленума ВАС РФ N 54 от 11 июля 2011 года не учли, не установили правовую природу соответствующего контракта (инвестиционного контракта от 25.08.2008 N 12-062-478-5101-0027-00001-08), и соответственно, не определили спорные правоотношения и нормы материального права, которые регулируют эти отношения и подлежат применению при рассмотрении настоящего спора.

Кроме того, судами обеих инстанций также не проверено, прекратил ли свое действие заключенный сторонами инвестиционный контракт, с учетом положений статей 407, 425 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также норм Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" и норм Закона РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" предусматривающих, что инвестиционный контракт действует в течение срока реализации инвестиционного проекта.

Между тем, вопрос о том, является ли в настоящее время инвестиционный контакт действующим, имеет существенное значение для рассматриваемого спора, поскольку в силу статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор, прекративший свое действие, не может быть расторгнут, в том числе, по решению суда.

Судами также не выяснялись причины нарушения условий контракта со стороны ответчика, а также правомерность участия в деле Правительства Москвы, являющегося стороной спорного инвестиционного контракта, в процессуальном статусе третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, а не стороны по делу.

В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

В силу вышеизложенного кассационная коллегия полагает, что решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции приняты с нарушением норм материального и процессуального права, в связи с чем, в соответствии с частями 1-3 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указанные судебные акты подлежат отмене.

Так как для принятия обоснованного и законного решения требуется установление фактических обстоятельств, исследование и оценка доказательств, а также иные процессуальные действия, установленные для рассмотрения дела в суде первой инстанции, что невозможно в суде кассационной инстанции в силу его полномочий, дело в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит передаче на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

При новом рассмотрении дела необходимо учесть изложенное, устранить отмеченные недостатки, установить правовую природу инвестиционного контракта с учетом разъяснений, приведенных в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 июля 2011 года N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем", установить соответствующий процессуальный статус лиц, участвующих в деле, исходя из положений действующего законодательства и сложившейся судебно-арбитражной практики по рассматриваемому вопросу, установить все обстоятельства, входящие в предмет доказывания по данному делу, исходя из предмета и оснований заявленных требований, дать оценку всем доводам и возражениям лиц, участвующих в деле, оценить все представленные доказательства в их совокупности. Результаты оценки доказательств отразить в судебном акте, указав мотивы принятия или отказа в принятии доказательств, после чего принять законный и обоснованный судебный акт.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 23 августа 2011 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 ноября 2011 года по делу N А40-51577/11-85-445 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Председательствующий судья

В.В. Кобылянский

Судьи

С.Г. Нужнов В.В. Петрова