Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 30 декабря 2008 г. N Ф05-11039/08 по делу N А40-20940/2008

г. Москва

30 декабря 2008 г.

Дело N А40-20940/08-107-68

Резолютивная часть постановления объявлена 24 декабря 2008 г.

Полный текст постановления изготовлен 30 декабря 2008 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Чучуновой Н.С.

судей Власенко Л.В., Коротыгиной Н.В.

при участии в заседании:

от истца (заявителя): Геворков С.Р., дов. от 22.09.2008 г. N 37

от ответчика: ИФНС России N 5 по г. Москве - Бершанская О.А., дов. от 30.10.2008 г. N 489; ИФНС России N 43 по г. Мсокве - не явился, извещен

рассмотрев 24 декабря 2008 г в судебном заседании кассационную жалобу

ИФНС России N 5 по г. Москве

на решение от 04.07.2008 г.

Арбитражного суда г. Москвы

принятое судьей Лариным М.В.

на постановление от 26.09.2008 г. N 09АП-10637/2008

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Птанской Е.А., Катуновым В.И., Седовым С.П.

по иску (заявлению) ООО "Технолизинг"

о признании недействительным решения, требований

к ИФНС России N 5 по г. Москве, ИФНС России N 43 по г. Москве,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Технолизинг" (далее Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением (уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ) к ИФНС России N 43 по г. Москве о признании недействительными:

требований об уплате налога, сбора, пеней, штрафа N ТУ17302, ТУ17303, ТУ17304 от 16.11.2007 г.;

требования об уплате налога, сбора, пеней, штрафа N ТУ17305 от 16.11.2007 г. в части уплаты пеней по налогу на прибыль организаций зачисляемого в бюджет субъекта Российской Федерации в размере 701,18 руб.;

решения N рВБС0076 от 02.08.2008 г. о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика (плательщика сборов) - организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента - организации, индивидуального предпринимателя в банках (далее - решение о взыскании налогов за счет денежных средств налогоплательщика в банках).

Также заявитель просит обязать ИФНС России N 5 по г. Москве возвратить излишне взысканный НДС в размере 2 952 859 руб. и пени в размере 93 666,85 руб. в порядке установленном ст. 79 НК РФ, начислить и уплатить проценты за несвоевременный возврат излишне взысканных налога и пеней в размере 37 298,78 руб..

Решением от 04.07.2008 г. Арбитражного суда г. Москвы, оставленным без изменения Постановлением от 26.09.2008 г. Девятого арбитражного апелляционного суда заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Законность и обоснованность судебных актов проверяются в порядке статей 284 и 286 АПК РФ в связи с кассационной жалобой Инспекции, в которой налоговый орган просит отменить принятые по делу судебные акты по основаниям неправильного применения судом норм материального права.

В судебное заседание представитель ИФНС России N 43 по г. Москве не явился, в материалах дела имеются доказательства его надлежащего извещения о времени и месте судебного разбирательства.

Дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

В судебном заседании представитель Общества заявил ходатайство о приобщении к материалам дела отзыв на кассационную жалобу.

Суд кассационной инстанции, рассмотрев указанное ходатайство, выслушав мнение Инспекции, определил ходатайство удовлетворить, отзыв приобщить к материалам дела.

В судебном заседании представитель ИФНС России N 5 по г. Москве доводы кассационной жалобы поддержал, просил суд кассационной инстанции отменить принятые по делу судебные акты и принять новый судебный акт, в котором в удовлетворении требований Обществу отказать в полном объеме.

В судебном заседании представитель Общества возражал против доводов кассационной жалобы по основаниям, приведенным в обжалуемых судебных актах и отзыве на кассационную жалобу.

Обсудив доводы жалобы, выслушав представителей Общества и ИФНС России N 5 по г. Москве, изучив материалы дела, Федеральный арбитражный суд Московского округа не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Как установлено судом и следует из материалов дела, ИФНС России N 43 по г. Москве направила ООО "Технолизинг" требования об уплате налога N ТУ17302 - ТУ17305 от 16.11.2007 г. (том 1 л.д. 24 - 27), содержащие следующие суммы недоимки и пеней по НДС: (1) недоимка по сроку уплаты 20.06.2007 г. (май 2007 года) в размере 1 114 527 руб., начисленные на нее пени в сумме 35 353,61 руб.; (2) недоимка по сроку уплаты 20.09.2007 г. (август 2007 года) в размере 1 838 332 руб., начисленные на нее пени в сумме 58 313,24 руб.; по налогу на прибыль организаций: (1) пени в размере 778,1 руб. начисленные на недоимку по авансовому платежу за I квартал 2006 года (срок уплаты 28.04.2006 г.), зачисляемому в федеральный бюджет (90 242 руб.); (2) пени в размере 1 205,85 руб. начисленные на недоимку по ежемесячным авансовым платежам за апрель, май и июнь 2006 года (сроки уплаты 28.04, 28.05, 28.06.2006 года), зачисляемым в федеральный бюджет (30 081 руб.); (3) пени в размере 0,27 руб. начисленные на недоимку по ежемесячным авансовым платежам за июль 2006 года (срок уплаты 28.07.2006 г.), зачисляемым в федеральный бюджет (4 124 руб.); (4) пени в размере 0,84 руб. начисленные на недоимку по авансовому платежу за полугодие 2006 года (срок уплаты 28.07.2006 г.), зачисляемому в федеральный бюджет (12 372 руб.); (5) пени в размере 1 320,15 руб. начисленные на недоимку по ежемесячным авансовым платежам за апрель, май и июнь 2006 года (сроки уплаты 28.04, 28.05, 28.06.2006 г.), зачисляемым в бюджет субъекта Российской Федерации (80 986 руб.); по ЕСН: (1) недоимка в размере 0,03 руб. по сроку 15.10.2007 г. (сентябрь 2007 года), уплачиваемая в ФСС; (2) недоимка в размере 0,37 руб. по сроку 15.10.2007 г. (сентябрь 2007 года) уплачиваемая в ФФОМС.

Общая сумма недоимки по НДС составила 2 952 859 руб., пеней по НДС - 93 666,85 руб., пеней по налогу на прибыль организаций 3 306,39 руб., недоимки по ЕСН - 0,4 руб.

Требование налогового органа об уплате налога N ТУ17305 от 16.11.2007 г. в части уплаты недоимки по ЕСН в ФСС и ФФОМС в размере 40 коп. заявителем не оспаривается.

В связи с отсутствием добровольной уплаты недоимки и пеней по указанным требованиям ИФНС России N 43 по г. Москве на основании ст. 46 НК РФ приняла решение N рВБС0076 от 02.08.2008 г. о взыскании налогов за счет денежных средств налогоплательщика в банках (том 1 л.д. 21).

На основании решения N рВБС0076 от 02.08.2008 г. налоговый орган направил в ОАО "Бинбанк" инкассовые поручения N 0925, 0926 от 08.02.2008 г. (том 1 л.д. 22 - 23), на основании которых с расчетного счета налогоплательщика была списана недоимка по НДС в размере 2 952 859 руб. и начисленные на нее пени в сумме 93 666,85 руб., что подтверждается выпиской по расчетному счету за 04.03.2008 г. и платежными поручениями (том 1 л.д. 69 - 71).

Полагая незаконным указанные требования и решение, Общество обратилось с соответствующим заявлением в арбитражный суд.

Принимая решение об удовлетворении требований в полном объеме, суд обоснованно исходил из того, что оспариваемые требования и решение не соответствуют законодательству о налогах и сборах, нарушают права и законные интересы налогоплательщика; заявителем документально подтверждено право на возврат излишне взысканного НДС и пени в установленном ст. 79 НК РФ порядке.

В соответствии с п. 1 ст. 69 НК РФ требованием об уплате налога признается направленное налогоплательщику письменное извещение о неуплаченной сумме налога и пени, а также об обязанности уплатить в установленный срок неуплаченную сумму налога и соответствующие пени.

Согласно п. 4 ст. 69 НК РФ требование об уплате налога должно содержать сведения о сумме задолженности по налогу, размере пеней, начисленных на момент направления требования, сроке уплаты налога, установленного законодательством о налога и сборах, сроке исполнения требования, а также мерах по взысканию налога и обеспечению по исполнению обязанности по уплате налога, которые применяются в случае неисполнения требования налогоплательщиком.

Во всех случаях требование должно содержать подробные данные об основаниях взимания налога, а также ссылку на положения закона о налогах, которые устанавливают обязанность налогоплательщика уплатить налог.

Наличие в требовании указанных сведений позволяет установить основания возникновения недоимки по налогам (пени), ее взимания, а также размер недоимки (пени) по каждому сроку уплаты налога.

Пунктами 1, 5 ст. 75 НК РФ предусмотрено, что пеней признается денежная сумма, которую налогоплательщик, плательщик сборов или налоговый агент должны выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов, в том числе налогов или сборов, уплачиваемых в связи с перемещением товаров через таможенную границу РФ, в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.

Пени уплачиваются одновременно с уплатой сумм налога и сбора или после уплаты таких сумм в полном объеме.

Как установлено судами и следует из материалов дела, Общество 21.05.2007 г. представило налоговую декларацию по НДС за апрель 2007 года, согласно которой сумма НДС к возмещению составила 1 196 928 руб., а также документы подтверждающие право налогоплательщика на применение налогового вычета (т. 1 л.д. 51 - 55).

В налоговой декларации по НДС за май 2007 года налогоплательщик отразил НДС к уплате в бюджет по сроку 20.06.2007 г. в размере 1 435 295 руб., одновременно с декларацией в ИФНС России N 43 по г. Москве было направлено заявление N 163 от 20.06.2007 г. о зачете суммы заявленного в предыдущие периоды возмещения НДС в счет уплаты налога за май 2007 года (т. 1 л.д. 43 - 47).

Общество 20.08.2007 г. представило налоговую декларацию по НДС за июль 2007 года, в которой отразило сумму налога к возмещению из бюджета в размере 4 399 415 руб., а также документы, подтверждающие налоговый вычет (том 1 л.д. 36 - 42).

По налоговой декларации по НДС за август 2007 года сумма налога к уплате в бюджет по сроку 20.09.2007 г. составила 1 714 534 руб., после представления декларации налогоплательщик направил в ИФНС России N 43 по г. Москве заявление N 423 от 08.11.2007 г. о зачете сумму заявленного в предыдущие периоды возмещения НДС в счет уплаты налога за август 2007 года (т. 1 л.д. 32 - 35).

В установленные ст. ст. 88, 101, 176 НК РФ сроки налоговый орган решения о возмещении или отказе в возмещении суммы НДС за апрель 2007 года в размере 1 196 928 руб. и за июль 2007 года в размере 4 399 415 руб. не вынес, решение о зачете по заявлениям налогоплательщика в нарушение п. п. 4, 6 ст. 176 НК РФ не принял, сумму заявленного за апрель и июль 2007 года налога к возмещению из бюджета в счет уплаты НДС за май и август 2007 года не зачел.

Судами установлено, что в ходе рассмотрения дела ИФНС России N 43 по г. Москве в материалы дела представила решение от 29.05.2008 г. N 03-02/733 о возмещении суммы НДС за июль 2007 года в размере 4 399 415 руб. и решение от 29.05.2008 г. N 03-02/732 от 29.05.2008 г. о возмещении суммы НДС за апрель 2007 года в размере 1 196 928 руб. (т. 2 л.д. 13 - 14).

Согласно п. 5 ст. 176 НК РФ в случае, если налоговый орган принял решение о возмещении суммы НДС при наличии недоимки по налогу, образовавшейся в период между датой подачи декларации и датой возмещения соответствующих сумм и не превышающей сумму, подлежащую возмещению по решению налогового органа, пени на сумму недоимки не начисляются.

При указанных обстоятельствах, суд первой и апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для включения недоимки по НДС за май 2007 года в размере 1 114 527 руб. и за август 2007 года в размере 1 838 332 руб., начисления на указанную недоимку пеней в размере 93 666,85 руб. в требовании об уплате налога N ТУ 17302 от 16.11.2007 г. отсутствуют, в связи с чем данное требование в данной части является незаконным, не соответствует ст. ст. 45, 69 НК РФ.

Как установлено судами и следует из материалов дела, согласно представленным в материалы дела налоговым декларациям по налогу на прибыль организаций за 2005 год, 2006 год, 9 месяцев 2006 года, полугодие 2006 года, 1-й квартал 2006 года, платежным поручениям на уплату налога за 2005 год, 1-й квартал и полугодие 2006 года, а также расчету начислений и уплаты налога на прибыль за 2006 год Общество уплачивало ежемесячные авансовые платежи за апрель - июнь 2006 года и авансовые платежи по итогам отчетного периода 1-й квартал 2006 года и полугодия 2006 года с нарушением сроков, установленных ст. 287 НК РФ (т. 1 л.д. 72 - 86, 90 - 108, 112 - 129).

Авансовые и ежемесячные авансовые платежи за 1-й квартал и полугодие 2006 года были уплачены в соответствующие бюджеты только 11.09.2006 г. платежными поручениями N 51 и 53, в связи с чем на основании статьи 75 НК РФ налогоплательщик самостоятельно начислил пени в размере 5 261 руб. в федеральный бюджет и 14 164 руб. в бюджет субъекта Российской Федерации, уплата которых подтверждается платежными поручениями N 255, 256 от 11.04.2007 г., после представления налоговой декларации за 2006 год (т. 1 л.д. 87 - 89, 109 - 111).

Уплата пеней по налогу на прибыль организаций в федеральный бюджет и бюджет субъекта Российской Федерации за 2006 год, отсутствие задолженности по пеням на дату выставления оспариваемых требований (16.11.2007 г.) подтверждается представленной в материалы дела картой расчета пеней по налогу на прибыль зачисляемого в федеральный бюджет и в бюджет субъекта Российской Федерации (т. 2 л.д. 17 - 18, 25 - 26).

Таким образом, на дату выставления ИФНС России N 43 по г. Москве требований об уплате налога N ТУ17302 - ТУ17305 от 16.11.2007 г. задолженности по пеням по налогу на прибыль Общества не имелось, поскольку налогоплательщик указанную задолженность погасил самостоятельно, в связи с чем суд первой и апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что требования об уплате налога в указанной часть являются незаконными, противоречат ст. ст. 45, 69, 75 НК РФ.

Решение от 02.08.2008 г. N рВБС0076 о взыскании налогов за счет денежных средств налогоплательщика в банках, как вынесенное на основании требований об уплате налога N ТУ 17302 - ТУ 17305 от 16.11.2007 г. также является незаконным, противоречащим статьям 46 НК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 79 НК РФ суммы излишне взысканного налога, а также пеней подлежат возврату налогоплательщику по решению суда на основании искового заявления поданного в течение 3-х лет со дня когда он узнал о факте излишнего взыскания налога или налоговой санкции.

Согласно п. 5 ст. 79 НК РФ сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами в течение одного месяца со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога.

Проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата. Процентная ставка принимается равной действовавшей в эти дни ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, на основании решения от 02.08.2008 г. N рВБС0076 налоговый орган направил в ОАО "Бинбанк" инкассовые поручения N 0925, 0926 от 08.02.2008 г., по которым с расчетного счета налогоплательщика была списана недоимка по НДС в размере 2 952 859 руб. и начисленные на нее пени в сумме 93 666,85 руб., что подтверждается выпиской по расчетному счету от 04.03.2008 г. и платежными поручениями (т. 1 л.д. 22 - 23, 69 - 71).

В связи с тем, что требования об уплате налога N ТУ17302 - ТУ17305 от 16.11.2007 г. и решение N рВБС0076 от 02.08.2008 г. признаны судом по настоящему делу незаконными, списанные на их основании с расчетного счета налогоплательщика по инкассовым поручениям денежные средства являются излишне взысканными и подлежат возврату Обществу на основании п. 1 ст. 79 НК РФ налоговым органом по месту учета налогоплательщика - ИФНС России N 5 по г. Москве (т. 1 л.д. 142).

Согласно справки о переплате и недоимке по состоянию на 24.06.2008 г. у Общества отсутствует недоимка по уплате налогов и сборов в бюджет (т. 22 л.д. 29).

На излишне взысканную сумму налогов и пени в установленном ст. 79 НК РФ порядке подлежат начислению проценты за период с 03.04.2008 г. (дата фактического списания налогов и пеней с расчетного счета) по 16.04.2008 г., что составляет 37 298,78 руб.

Представленный заявителем расчет процентов судом проверен и признан соответствующим требованиям ст. 79 НК РФ.

Судами всесторонне и полно установлены все обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы судов соответствуют имеющимся в деле доказательствам.

Судами правильно применены нормы материального права, нарушение норм процессуального права не установлено.

При проверке принятых по делу решения и постановления Федеральный арбитражный суд Московского округа не установил наличие оснований для отмены судебных актов, предусмотренных ст. 288 АПК РФ.

Поскольку налоговый орган не представил доказательств уплаты госпошлины за подачу кассационной жалобы, то она подлежит взысканию с налогового органа в доход федерального бюджета в размере 1000 руб., с учетом правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Информационном письме от 13.03.2007 N 117 "Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации".

Руководствуясь статьями 110, 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 4 июля 2008 г. по делу N А40-20940/08-107-68, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 сентября 2008 г. оставить без изменения, кассационную жалобу ИФНС России N 5 по г. Москве - без удовлетворения.

Взыскать с ИФНС России N 5 по г. Москве в сумме 1000 руб. за подачу кассационной жалобы.

Председательствующий

Н.С. Чучунова

Судьи

Л.В. Власенко Н.В. Коротыгина