Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 9 ноября 2011 г. N Ф05-10554/11 по делу N А40-94721/2010

г. Москва

9 ноября 2011 г.

Дело N А40-94721/10-27-827

Резолютивная часть постановления объявлена 01.11.2011.

В полном объёме постановление изготовлено 09.11.2011.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Бусаровой Л.В.,

судей Комоловой М.В., Малюшиным А.А.,

при участии в заседании:

Красавин А.Н. - свид. о рег. серии 77 N 000771289

от ИП Красавина А.Н. - Баранова И.В. - дов. от 23.11.2010. Астахова П.В. - дов. от 23.11.2010, Гончаренко С.Н. - дов. от 03.05.2011;

от АНО КО ВИА "Здравствуй песня" - Моисеенко А.В. дов. от 18.10.2011, Греца Л.И. - дов. N 221204,

от Мастерхост - Чурилова Л.И. - дов. от 11.01.2011,

от ООО "Гарант-Парк-Телеком" Былевская Л.И. - дов. от 02.09.2011 N 17/7-09-80, Хаславский - лично, паспорт,

рассмотрев 1.11.2011 в судебном заседании кассационные жалобы ИП Красавина А.Н., Хаславского А.Г. (в порядке ст. 42 АПК РФ)

на решение от 24.03.2011 Арбитражного суда города Москвы, принятое судьёй Хатыповой Р.А., на постановление от 28.06.2011 Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Валиевым В.Р., Левченко Н.И., Расторгуевым Е.Б.,

по иску ИП Красавина А.Н.

к АНО КО ВИА "Здравствуй, песня", ООО "Гарант-Парк-Телеком", ООО "АГАВА-хостинг", ЗАО "Мастерхост"

3-е лицо: ООО "Заря"

УСТАНОВИЛ: Индивидуальный предприниматель Красавин Анатолий Николаевич обратился в Арбитражный суд города Москвы к АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня", ООО "АГАВА-хостинг", ООО "Гарант-Парк-Телеком", ЗАО "Мастерхост" с иском, в котором просил:

- запретить АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня" использования обозначений "ЗДРАВСТВУЙ, ПЕСНЯ", "ZDRAVSTVUY-PESNYA", сходных до степени смешения с товарным знаком N 382249 "Здравствуй, песня!" в отношении товаров и услуг, отнесенных к 9,16 и 41 классам МКТУ, в том числе в предложениях о продаже товаров, об оказании услуг, в объявлениях и в рекламе, в том числе в доменном имени zdravstvuy-pesnya.ru в сети Интернет, а также обязании АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня" удалить с веб-сайта, расположенного по адресу: http://www.zdravstvuy-pesnya.ru, обозначения, сходные до степени смешения с товарным знаком N 382249 "Здравствуй, песня!";

- взыскать с АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня" в пользу ИП Красавина А.Н. в соответствии с ч. 4 ст. 1515 ГК РФ компенсации в размере 300 000 рублей;

- запретить ООО "Гарант-Парк-Телеком" осуществлять деятельность по регистрации, продлению регистрации и поддержке сведений о доменном имени zdravstvuy-pesnya.ru в сети Интернет с использованием товарного знака N 382249 "Здравствуй, песня!", а также обязании ООО "Гарант-Парк-Телеком" прекратить право администрирования АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня" доменного имени zdravstvuy-pesnya.ru в сети Интернет.

- запретить ЗАО "МАСТЕРХОСТ" оказывать услуги передачи данных сети связи общего пользования (услуг хостинга) с использованием товарного знака N 382249 "Здравствуй, песня!" в отношении интернет-сайта http://www. zdravstvuy-pesnya.ru.

- запретить ООО "АГАВА-хостинг" оказывать услуги передачи данных сети связи общего пользования (услуг хостинга) с использованием товарного знака N 382249 "Здравствуй, песня!" в отношении интернет-сайта http://www.fan-zp.ru.

- возложить на ответчиков обязанности возмещения судебных расходов с учетом принятого в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заявления об изменении исковых требований.

Исковые требования заявлены на основании ст.ст. 1229, 1482, 1484, 1515, Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и обоснованы тем, что первый ответчик незаконно использует обозначение "Здравствуй, песня" при организации концертной и иной деятельности, а также в сети Интернет в доменном имени http://www. zdravstvuy-pesnya.ru, нарушая исключительные права истца в отношении товарного знака "Здравствуй, песня", зарегистрированного по свидетельству N 328249 в отношении 41 класса МКТУ (с приоритетом от 27.03.2008).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.03.2011, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2011, в удовлетворении исковых требований отказано.

Решение и постановление мотивированы тем, что права первого ответчика на использование своего фирменного наименования АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня" возникли ранее возникновения у истца исключительных прав на товарный знак "Здравствуй, песня" по свидетельству N 382249.

Кроме того, суды указали на непредставление истцом доказательств того, что вторым, третьим или четвертым ответчиками допущены нарушения исключительных прав истца на указанный товарный знак.

Не согласившись с решением и постановлением, ИП Красавин А.Н., а также в порядке ст. 42 АПК РФ Хаславский А.Г. обратилось с кассационными жалобами, в которых просят судебные акты отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

ИП Красавин А.Н. в своей кассационной жалобе ссылается на неправильное применение судами норм материального права (ст. 10 bis Парижской Конвенции, ст.ст. 1229, 1484 ГК РФ), необоснованный отказ в защите исключительных прав на товарный знак "Здравствуй, песня".

По мнению заявителя, суды не приняли во внимание разъяснений, содержащихся в п. 62 совместного Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Суда РФ от 26 марта 2009 г. N 53 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части четвертой ГК РФ", согласно которым лицу, на чье имя зарегистрирован товарный знак, не может быть отказано в защите (даже в случае, если в суд представляются доказательства неправомерности регистрации товарного знака) до признания предоставленной правовой охраны такому товарному знаку недействительной в порядке, предусмотренном ст. 1512 ГК РФ, или прекращения его правовой охраны в порядке, установленном ст. 1514 ГК РФ.

Кроме того, заявитель указывает на то, что первый ответчик использует обозначение "Здравствуй, песня" не в качестве составной части своего наименования, а как слоганы, выполняющие функцию товарного знака.

Хаславский А.Г. в своей кассационной жалобе ссылается на то, что является создателем ВИА "Здравствуй, песня"; первый ответчик является "двойником" созданного Хаславским А.Г. ансамбля; при принятии обжалуемых судебных актов суды не привлекли Хаславского А.Г. к участию в деле, что является безусловным основанием для отмены решения и постановления в соответствии подп. 4 п. 4 ст. 288 АПК РФ.

Кроме того, оба заявителя кассационных жалоб ссылаются на то, что судами не принято во внимание преюдициального значения обстоятельств, установленных при рассмотрении дела N А40-13601/09-110-158, решением по которому АНО КО ВИА "Здравствуй, песня" было отказано в регистрации товарного знака "Здравствуй, песня".

В отзыве ООО "Гарант-Парк-Телеком" на кассационную жалобу ИП Красавина А.Н. второй ответчик просил оставить судебные акты без изменения как законные и обоснованные.

Судебное заседание, назначенное на 19.10.2011, определением от 24.10.2011 откладывалось на 01.11.2011.

В судебном заседании 01.11.2011 представители заявителей кассационных жалоб свои доводы поддержали, настаивая на отмене судебных актов.

Представители ответчиков возражали против удовлетворения кассационных жалоб, представитель третьего лица, надлежаще извещенного о времени и месте рассмотрения дела, не явился, что с учетом ч. 3 ст. 284 АПК РФ не препятствует рассмотрению дела в его отсутствие.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и отзыва на кассационную жалобу истца, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив в порядке ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения арбитражным судом норм материального права и норм процессуального права, а также соответствие выводов суда, содержащихся в оспариваемых судебных актах, фактическим обстоятельствам, установленным по делу, арбитражный суд кассационной инстанции пришел к выводу о том, что решение и постановление отмене не подлежат, а производство по кассационной жалобе Хаславского А.Г. подлежит прекращению в связи со следующим.

Спор по настоящему делу возник относительно правомерности использования истцом и первым ответчиком обозначения "Здравствуй, песня".

Как установлено судами обеих инстанций, истец является обладателем исключительных прав на товарный знак "Здравствуй, песня" по свидетельству N 382249 в отношении товаров и услуг 09, 16, 41 классов МКТУ (дата приоритета 27.03.2008).

В то же время, первый ответчик использует обозначение "Здравствуй, песня" в составе своего наименования.

Судами установлено, что ответчик был зарегистрирован ИФНС по Ленинскому району г. Саранска 31 декабря 2004 года, под наименованием Автономная некоммерческая организация Вокально-инструментальный ансамбль "Здравствуй, песня" (АНО ВИА "Здравствуй, песня").

30 января 2006 года в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ответчика, наименование его изменено на Автономную некоммерческую организацию Концертная организация Вокально-инструментальный ансамбль "Здравствуй, песня" (АНО Концертная организация ВИА "Здравствуй, песня").

Согласно пунктам 2.2, 2.3 Устава ответчика основными задачами, и направлениями деятельности организации являются: деятельность в области искусства, концертная деятельность, организация и проведение эстрадных концертов, создание и распространение произведений музыки, организация и проведение массовых культурно-зрелищных мероприятий.

В соответствии с п. п. 1, 2 ст. 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

В силу п. 3 той же статьи Гражданского кодекса Российской Федерации никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Вместе с тем, отказывая в удовлетворении исковых требований, суды пришли к обоснованному выводу о наличии у первого ответчика правовых оснований для использования обозначения "Здравствуй, песня" в составе своего наименования.

Так, в силу п. 1 ст. 4 Федерального закона от 12.01.1996 года N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" некоммерческая организация имеет наименование, содержащее указание на ее организационно-правовую форму и характер деятельности.

Некоммерческая организация, наименование которой зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.

При этом в соответствии с абзацем 2 пункта 3 статьи 50 ГК РФ некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

Так как первый ответчик был зарегистрирован 31.12.2004, т.е. ранее возникновения у истца исключительных прав на товарный знак, вывод судов об отказе в удовлетворении исковых требований следует признать обоснованным.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Президиума ВАС РФ от 14 марта 2006 г. N 13421/05, в котором сделан вывод о том, что "если использование обозначения субъектом предпринимательской деятельности началось и стало известным в обороте до даты приоритета товарного знака, такое использование не может быть признано нарушением исключительных прав на товарный знак".

При этом, следует отметить, что указанная правовая позиция отнесена именно к случаю столкновения товарного знака с наименованиями некоммерческой организации, занимающейся разрешенной коммерческой деятельностью, что установлено при рассмотрении настоящего спора.

В этой связи доводы кассационной жалобы Красавина А.Н. о безусловном приоритете права на товарный знак, а также ссылки на то, что наименование некоммерческой организации, не являясь фирменным наименованием, в силу п. 4 ст. 54, п. 1 ст. 1473 ГК РФ не подпадает под правовую защиту части 4 ГК РФ, отклоняются, поскольку не опровергают правомерности выводов судов по данному конкретному делу о наличии у некоммерческой организации (первого ответчика) исключительного права использовать свое наименование в разрешенной коммерческой деятельности, возникшего до приоритета товарного знака истца.

Кроме того, судами установлено, что первый ответчик использовал обозначение "Здравствуй, песня" не для продвижения (идентификации) каких-либо товаров и услуг, т.е. целей, которым подчинена регистрация товарного знака, а при осуществлении уставной деятельности, т.е. в качестве обозначения собственного наименования.

Причем право на наименование не может не включать в себя полномочие на его указание некоммерческой организацией в своих коммерческих и иных предложениях, осуществляемых в рамах уставной деятельности, включая сеть Интернет.

Таким образом, отказывая в удовлетворении иска, суды обоснованно исходили из того, что, являясь некоммерческой организацией, АНО КО ВИА "Здравствуй, песня" с момента государственной регистрации правомерно осуществляет коммерческую концертную деятельность и использует словосочетание "Здравствуй, песня" с указанной даты не в качестве товарного знака, а как часть своего наименования, при этом подобное использование началось до возникновения у ИП Красавина А.Н. исключительных прав на товарный знак (27.03.2008).

Кроме того, регистрация доменного имени также осуществлена до даты регистрации товарного знака.

Ссылка заявителя кассационной жалобы на судебные акты по делу N А40-13601/09-110-158 обоснованно отклонена судом апелляционной инстанции, указавшим на отсутствие преюдициального значение судебных актов по указанному дела для рассмотрения настоящего дела.

В судебном заседании представитель истца ссылался на то, что предъявление настоящего иска направлено на защиту права на наименования ВИА "Здравствуй, песня!", руководителем которого является истец. Между тем, суд кассационной инстанции отмечает, что, исходя из предмета и основания иска, требование заявлено о защите прав на конкретный товарный знак, имеющий соответствующую дату приоритета, а не в защиту права авторства на название инструментального ансамбля. Субъектами спора об авторстве являются физические лица, что предопределяет рассмотрение соответствующего спора судом общей юрисдикции.

Из письменных пояснений и устных выступлений сторон можно сделать вывод о том, что изначально созданный в 70-х годах ВИА "Здравствуй, песня" впоследствии разделился на несколько коллективов, однако вопрос о защите права на наименование ансамбля не является предметом рассмотрения в рамках настоящего дела.

По настоящему делу судами рассмотрен спор в рамках требования о защите прав ИП Красавина А.Н. на товарный знак по свидетельству N N328249.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу, что решение и постановление приняты при правильном применении норм материального и процессуального права, оснований для отмены судебных актов, предусмотренных ст. 288 АПК РФ, не имеется.

О прекращении производства по кассационной жалобе Хаславского А.Г. вынесено отдельное определение от 09.11.2011.

Руководствуясь ст. ст. 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 24.03.2011 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2011 по делу N А40-94721/10-27-827 оставить без изменения, кассационную жалобу ИП Красавина А.Н. - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Л.В. Бусарова

Судьи

М.В. Комолова А.А. Малюшин