Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 20 ноября 2013 г. N Ф05-11378/12 по делу N А41-1901/2012

г. Москва

20 ноября 2013 г.

Дело N А41-1901/12

Резолютивная часть постановления объявлена 19 ноября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 ноября 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи А.Л. Новосёлова,

судей Д.И. Плюшкова, И.В. Чалбышевой

при участии в заседании:

от истца: Сапончика Т.М. - доверенность от 17.12.2012., Матявина В.В. - доверенность от 17.12.2012.,

от ответчика: Мацкевич Ю.Д. - доверенность от 17.06.2013., Дружкиной Е.А. - доверенность от 17.06.2013.,

от третьих лиц: Кузнецова П.И. - доверенность от 15.01.2013.,

рассмотрев 19 ноября 2013 года в судебном заседании кассационную жалобу истца ОАО "Мосэнергосбыт"

на решение от 27 мая 2013 года

Арбитражного суда Московской области,

принятое судьей Жиляевым С.В.,

на постановление от 15 августа 2013 года

Десятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Куденеевой Г.А., Исаевой Э.Р., Мальцевым С.В.

по иску ОАО "Мосэнергосбыт"

к ЗАО "Богородская Электросеть"

третье лицо: ОАО "МОЭСК"

о взыскании долга и процентов,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - ОАО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к закрытому акционерному обществу "Богородская электросеть" (далее - ЗАО "Богородская электросеть", ответчик) о взыскании стоимости фактических потерь за период май - октябрь 2011 года в размере 10 113 492 руб. 13 коп.

Определением Арбитражного суда Московской области от 9 февраля 2012 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания" (ОАО "МОЭСК").

Решением Арбитражного суда Московской области от 12 мая 2012 года, оставленным без изменения постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 23 августа 2012 года, исковые требования удовлетворены.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 16 ноября 2012 года решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Московской области.

15 января 2013 года ОАО "Мосэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к ЗАО "Богородская Электросеть" о взыскании задолженности в размере 26 281 656 руб. 74 коп., образовавшейся в результате ненадлежащего исполнения обязательств по договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 66-315 от 29 июня 2011 года по оплате стоимости фактических потерь в период ноябрь 2011 года, январь, февраль, апрель, май, июнь, июль, сентябрь, октябрь 2012 года (делу присвоен номер N А41-863/13).

Определением Арбитражного суда Московской области от 26 февраля 2013 года дела N А41-1901/12 и N А41-863/13 объединены в одно производство, объединенному делу присвоен номер N А41-1901/12.

При новом рассмотрении дела N А41-1901/12 решением Арбитражного суда Московского округа от 27 мая 2013 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 августа 2013 года, в удовлетворении исковых требований отказано.

В кассационной жалобе истец просит решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции отменить, как принятые с нарушением норм материального права, при несоответствии выводов суда фактическим обстоятельствам дела, направить дело на новое рассмотрение.

В заседании суда кассационной инстанции представители истца поддержали доводы кассационной жалобы.

Представители ответчика возражали против удовлетворения кассационной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу, просили оставить в силе обжалуемые судебные акты.

Обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность принятых по делу судебных актов, суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы в связи со следующим.

Пунктом 117 действовавших до 11 июня 2012 года "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" (утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 530 от 31 августа 2006 года) было установлено, что услуги по передаче электрической энергии предоставляются на основании договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, заключаемых потребителями самостоятельно или в их интересах обслуживающими их гарантирующими поставщиками или энергосбытовыми организациями. Гарантирующие поставщики и энергосбытовые организации заключают с сетевыми организациями договоры оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точек поставки на розничном рынке обслуживаемых ими потребителей, если условиями договоров, заключенных ими с потребителями, предусмотрено обеспечение оказания услуг по передаче электрической энергии в интересах и за счет потребителя. Договоры оказания услуг по передаче электрической энергии заключаются в порядке, установленном Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг.

В соответствии с пунктом 120 вступивших в действие с 12 июня 2012 года "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 4 мая 2012 года, порядок взаимодействия субъектов розничных рынков, участвующих в обороте электрической энергии, с сетевой организацией в целях оказания услуг по передаче электрической энергии определяется в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг.

Как установлено судом и усматривается из материалов дела, ОАО "Мосэнергосбыт" являлось гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории города Москвы и Московской области и заключало с потребителями договоры энергоснабжения. Для передачи электроэнергии и мощности своим потребителям ОАО "Мосэнергосбыт" в 2011-2012 гг. пользовалось объектами энергосетевого хозяйства, принадлежащими ЗАО "Богородская Электросеть". Последнее является сетевой организацией, в тариф которой включена стоимость потерь электроэнергии в сетях, которую сетевая организация должна покупать у истца.

29 июня 2011 года между ОАО "Мосэнергосбыт" (заказчик) и ЗАО "Богородская Электросеть" (исполнитель), заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 66-315, предметом которого является оказание услуг исполнителем путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через сети исполнителя в пределах разрешенной мощности потребителей и оплата заказчиком услуг в порядке, установленном договором; продажа заказчиком и покупка исполнителем электрической энергии с целью компенсации фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя в порядке, установленном договором (пункт 2.1 договора).

В пункте 1 договора "Общие положения" указано, что фактические потери электрической энергии - разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя из сетей смежных сетевых организаций или от производителей электрической энергии в точке приема, и объемом электрической энергии, потребляемой энергопринимающими устройствами потребителей, присоединенными к этой сети, а также переданной в смежные сетевые организации.

Во исполнение условий договора ЗАО "Богородская Электросеть" в период с мая по ноябрь 2011 года, январь, февраль, апрель, май, июнь, июль, сентябрь, октябрь 2012 года оказывало услуги по передаче электрической энергии потребителям - абонентам ОАО "Мосэнергосбыт".

В соответствии со сведениями по полезному отпуску, объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенным к сети ответчика, за май-октябрь 2011 года составил 197 536 060 кВт/ч, за ноябрь 2011 года, январь, февраль, апрель, май, июнь, июль, сентябрь, октябрь 2012 года - 529 264 722 кВт./ч., а всего: 726 800 782 кВт/ч.

Согласно расчету исковых требований подлежащие компенсации фактические потери электрической энергии в сетях ответчика начислены истцом за май-октябрь 2011 года в размере 35 127 581 кВт./ч. на общую сумму 73 147 685 руб. 76 коп.; за ноябрь 2011 года, январь, февраль, апрель, май, июнь, июль, сентябрь, октябрь 2012 года в размере 99 392 890 кВт./ч. на сумму 181 986 307 руб. 27 коп., а всего: 134 520 471 кВт./ч. (861 321 253 кВт./ч. - 726 800 782 кВт./ч.) на сумму 255 133 993 руб. 03 коп.

Как указывает истец в исковом заявлении, ответчик произвел оплату фактических потерь в размере 218 768 844 руб. 82 коп., вследствие чего его задолженность перед истцом составила 36 395 148 руб. 87 коп.

В ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции ответчик не оспаривал правомерность начисления фактических потерь, заявил, что их стоимость возмещена истцу ответчиком в полном объеме.

Согласно контррасчету ответчика электроэнергия отпущена в спорный период в сеть ответчика в количестве 861 321 253 кВт/ч, из них полезный отпуск составил 745 928 702 кВт/ч, фактические потери электрической энергии в сетях ответчика - 115 392 551 кВт/ч (861 321 253 кВт/ч - 745 928 702 кВт/ч).

Как правильно установлено судом, обе стороны определяют объем потерь электроэнергии как разницу между объемом электроэнергии, поступившей в электрическую сеть ответчика, и объемом полезного отпуска из сети ответчика; спор возник по определению стоимости фактических потерь, подлежащих компенсации ответчиком.

Согласно пункту 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Из пункта 120 Правил N 530 следует, что потери электрической энергии в электрических сетях оплачиваются сетевыми организациями как по регулируемым ценам (тарифам), так и по свободным (нерегулируемым) ценам. Для компенсации потерь сетевая организация обязана приобретать электроэнергию на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации. Свободные цены определяются в соответствии с разделом VII Правил N 530.

Согласно пунктам 121, 136 Правил N 530, оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии. Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии. В случае покупки электроэнергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) сетевая организация представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

В соответствии с пунктом 50 Правил N 861, размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил N 861).

Как правильно указано судом, в предмет доказывания по делам о взыскании задолженности по оплате электроэнергии, потерянной в сетях, входит установление следующих обстоятельств: определение величины (количественного значения) электроэнергии, поступившей в сеть; определение полезного отпуска (величины электроэнергии, вышедшей из сети в смежные сети и потребителям); определение величины потерь, составляющей разность между двумя предыдущими величинами; расчет стоимости потерянной электроэнергии и размер фактически произведенной оплаты.

Из балансов электрической энергии (строки 1.1), подписанных с протоколами разногласий (том 1, л.д. 46-47, 51-52, 56-57, 61-62, 66-67, 71-72, том 6, л.д. 53-54, 58-59, 63-64, 68-69, 73-74, 78-79, 85-86, 90-91, 95-96, 100-101, 105-106, том 7, л.д. 4-5) и признанных сторонами, следует, что с мая по ноябрь 2011 года, январь, февраль, апрель, май, июнь, июль, сентябрь, октябрь 2012 года электроэнергия отпущена в сеть ответчика в количестве 861 321 253 кВт/ч.

Разногласия относительно объема поставленной в сеть ЗАО "Богородская Электросеть" электроэнергии у сторон отсутствуют.

Спор возник по объему полезного отпуска электроэнергии, поставленной 2 группам потребителям ОАО "Мосэнергосбыт" ("потребителям, обслуживаемым подрядными организациями ТСО ООО "Мосэнергосбыт-Ногинск" и "потребителям, обслуживаемым отделениями заказчика Ногинское ТСО").

По данным истца, он составил 726 800 782 кВт/ч, по данным ответчика - 745 928 702 кВт./ч.

ОАО "Мосэнергосбыт" определяет объем электроэнергии, поставленной указанным группам потребителями, в соответствии с показаниями приборов учета, представленными потребителями и на основании первичных документов, а в случае непредставления таких показаний - расчетным способом, согласно положениям пункта 5.5 Регламента снятия показаний приборов и средств учета, применения расчетных способов при определении объемов принятой и переданной электрической энергии, и составления фактического баланса электрической энергии (далее - Регламент, приложение N 5 к договору).

Ответчик определяет полезный отпуск с использованием данных автоматизированных информационно-измерительных систем коммерческого учета электрической энергии (АИИС КУЭ), которые передавались гарантирующему поставщику.

Пунктом 3.4 договора оказания услуг по передаче электрической энергии предусмотрено, что величина фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя определяется из фактического баланса электрической энергии в сети исполнителя, составленного в соответствии с Приложением N 5 к договору (Регламент).

В числе приложений к Регламенту указаны "Баланс электрической энергии в сети Исполнителя" (Приложение N Р5-8), "Соглашение об информационном обмене, порядке расчета и согласования значений перетоков по точкам приема/передачи электрической энергии" (Приложение N Р5-19).

Положения раздела 6 указанного Регламента определяют порядок составления баланса электрической энергии по сети исполнителя.

Согласно пунктам 6.1, 6.2 Регламента, исполнитель составляет фактический баланс электрической энергии за отчетный период по форме Приложения N Р5-8 к Регламенту и несет полную ответственность за правильность составления фактического баланса электрической энергии; баланс подписывается уполномоченными представителями сторон.

В силу пункта 6.3 Регламента, фактический баланс электрической энергии за расчетный период в сети исполнителя формируется на основании оформленных надлежащим образом актов по отпуску и приему электрической энергии и сведений о количестве переданной потребителям и в Смежные сетевые организации электрической энергии.

Согласно пункту 6.4 Регламента, при возникновении разногласий между сторонами по данным, используемым при составлении баланса, баланс подписывается в неоспариваемой части. Сторонами подписываются в неоспариваемой части акт оказания услуг, акт приема- передачи электрической энергии и производятся финансовые расчеты в неоспариваемой части между сторонами. До конца месяца, следующего за расчетным, сторонами производится выявление разногласий. Вопросы, связанные с разногласиями между сторонами, решаются комиссией из представителей сторон. По результатам работы комиссии составляет акт, являющийся основанием для проведения перерасчета.

Пунктами 5.1.29, 5.1.31 договора предусмотрено, что исполнитель обязан предоставлять заказчику сведения по показаниям приборов коммерческого учета и данным АСКУЭ или АИИС КУЭ, установленных на объектах исполнителя в точках приема, точках передачи и точках поставки, в соответствии с Приложением N 5 к договору, а также другую информацию, необходимую для исполнения договора; ежемесячно до 5-го числа месяца, следующего за расчетным, оформлять и представлять заказчику акт оказания услуг по передаче электрической энергии (Приложение N 11 к договору), фактический баланс электрической энергии в сети исполнителя (Приложение N Р5-8 к договору), с документами, подтверждающими данные баланса.

Согласно пункту 1 Соглашения об информационном обмене, порядке расчета и согласования значений перетоков по точкам приема/передачи электрической энергии (Приложение N Р5-10 к Регламенту), одним из его предметов является определение объемов принятой и переданной электрической энергии и составление баланса электрической энергии. В соответствии с пунктом 5.1 Соглашения стороной, ответственной за формирование баланса электроэнергии, является сетевая организация, а стороной, ответственной за согласование баланса - ОАО "Мосэнергосбыт".

В качестве Приложения N 6 к Соглашению об информационном обмене сторонами согласован График документооборота между компаниями, оказывающими услуги по передаче электроэнергии, и ОАО "Мосэнергосбыт", согласно которому данные о полезном отпуске электрической энергии потребителям-абонентам ОАО "Мосэнергосбыт" через сети сетевой организации, акты снятия показаний приборов учета передаются сетевой организацией поставщику электрической энергии, а не наоборот.

Из Графика документооборота также следует, что исполнителем баланса электрической энергии по сети сетевой организации, акта оказания услуг по передаче электрической энергии, акта приема-передачи электрической энергии является сетевая организация, а лицом, ответственным за согласование указанных документов, является ОАО "Мосэнергосбыт".

При таких обстоятельствах суд пришел к правомерному выводу о том, что ЗАО "Богородская электросеть", как сетевая организация, должно определять объем полезного отпуска электрической энергии и составлять фактический баланс электрической энергии по своим сетям.

Материалами дела подтверждается факт составления ответчиком балансов электрической энергии, в которых содержатся данные о полезном отпуске электрической энергии и объеме фактических потерь и их передачи в ОАО "Мосэнергосбыт", в частности, показаний расчетных приборов учета (АИИСКУЭ), что подтверждается сопроводительными письмами к балансам, письмами истца о получении балансов.

Ежемесячные данные, на основе которых ответчиком были составлены балансы электрической энергии и рассчитаны объем полезного отпуска электрической энергии и объем фактических потерь, содержатся на представленных ответчиком и приобщенных к материалам дела CD-носителях, а также в ведомостях снятия показаний приборов учета по потребителям.

Учитывая изложенное, суд правомерно отклонил представленные истцом доказательства объемов полезного отпуска электроэнергии (акты приема-передачи электрической энергии с протоколами разногласий, счета-фактуры), поскольку при наличии сведений по полезному отпуску, переданных ответчиком истцу, расчет содержащихся в них данных произведен истцом способом, не соответствующим условиям договора и положениям закона.

Поскольку факт возникновения фактических потерь в сетях ответчика подтвержден материалами дела и не оспаривается ответчиком, однако их расчет произведен истцом с нарушением условий договора и положений закона, правильным является контррасчет потерь, представленный ответчиком, в соответствии с которым размер потерь им полностью оплачен суд пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований.

Выводы суда основаны на результатах оценки доказательств, указание на которые содержится в обжалуемом судебном акте.

Доводы кассационной жалобы направлены на переоценку имеющихся в материалах дела доказательств и изложенных выше обстоятельств, установленных судами первой и апелляционной инстанций, что не входит в круг полномочий арбитражного суда кассационной инстанции, перечисленных в статье 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с чем они не могут быть приняты во внимание судом кассационной инстанций.

Таким образом, по мнению суда кассационной инстанции, обжалуемые решение и постановление являются законными и обоснованными и не имеется предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для их изменения или отмены, в связи с чем кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 27 мая 2013 года и постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 15 августа 2013 года по делу N А41-1901/12 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

А.Л. Новосёлов

Судьи

Д.И. Плюшков И.В. Чалбышева