Постановление Арбитражного суда Московского округа от 6 ноября 2014 г. N Ф05-1543/05 по делу N А40-32756/2004

г. Москва

6 ноября 2014 г.

Дело N А40-32756/04-59-121

Резолютивная часть постановления объявлена 28 октября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 6 ноября 2014 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Калининой Н. С.,

судей Волкова С. В., Русаковой О. И.,

при участии в заседании:

от истца - общества с ограниченной ответственностью "Отель "Советский": Горбаль Н.П., дов. от 11.12.2012,

от ответчика - Департамента городского имущества города Москвы: Соболь Л.Я., дов. от 27.12.2013,

от третьего лица - Компании с ограниченной ответственностью "Рашен Ленд Менеджмент Лимитед": не явился, извещен,

рассмотрев 28 октября 2014 года в судебном заседании кассационную

жалобу общества с ограниченной ответственностью "Отель "Советский"

на определение от 30 апреля 2014 года

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Назаренковым Д.Е.,

на постановление от 14 августа 2014 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Кораблевой М.С., Красновой С.В., Панкратовой Н.И.,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Отель "Советский" (ОГРН 1027700435840)

к Департаменту городского имущества города Москвы

о взыскании задолженности,

третье лицо - Компания с ограниченной ответственностью "Рашен Ленд Менеджмент Лимитед" (ОГРН 1087746040293)

УСТАНОВИЛ:

Департамент имущества города Москвы (далее - Департамент) обратился в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Отель "Советский" (далее - ООО "Отель "Советский") о взыскании арендной платы в размере 75 816 246 руб. 34 коп. и пени в сумме 3 469 257 руб. 67 коп. по договору аренды от 04.10.2001 N 0-633 нежилого помещения общей площадью 14 230,5 кв.м, расположенного по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, д. 32/2.

ООО "Отель "Советский" обратилось со встречным иском о понуждении Департамента произвести компенсацию затрат, произведенных в связи с созданием неотделимых улучшений арендованного имущества в процессе реконструкции и капитального ремонта здания гостиницы "Советская" в размере 435 949 277 руб. в виде зачета по арендной плате за арендованное имущество по договору аренды от 04.10.2001 N 0-633.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.10.2004 по делу N А40-32756/04-59-121 в удовлетворении требований Департамента к ООО "Отель "Советский" о взыскании арендной платы в размере 75 816 246 руб. 34 коп. и пени в сумме 3 469 257 руб. 67 коп. отказано. Суд обязал Департамент произвести компенсацию понесенных ООО "Отель "Советский" затрат, связанных с созданием неотделимых улучшений арендованного имущества в процессе реконструкции и капитального ремонта здания гостиницы "Советская" в размере 435 949 277 руб. в виде зачета по арендной плате за арендованное имущество по договору аренды от 04.10.2001 N 0-633.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2005 решение суда оставлено без изменения.

ООО "Отель Советский" (далее - заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением об изменении способа и порядка исполнения судебного решения по делу N А40-32756/04-59-121 посредством замены обязанности ответчика совершать действия по зачету арендной платы на взыскание денежных средств в размере 200 718 430 руб.

В обоснование заявления ООО "Отель Советский" ссылалось на невозможность исполнения решения в связи с отчуждением Департаментом объекта аренды по договору купли-продажи от 22.06.2007.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, судом к участию в деле привлечена Компания с ограниченной ответственностью "Рашен Ленд Менеджмент Лимитед".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 30.04.2014 по делу N А40-32756/04-59-121, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2014, в удовлетворении заявления об изменении способа и порядка исполнения решения отказано.

При этом, суды исходили того, что проведение зачета Департаментом по договору аренды от 04.10.2011 N 0-633 и исполнение решения по делу подтверждается вступившими в законную силу судебными актами по делу N А40-113538/09-3-925, а также отсутствием платежей ООО "Отель Советский" в счет оплаты арендной платы по договору и отсутствием каких-либо финансовых претензий со стороны Департамента к ООО "Отель Советский" на протяжении 10 лет.

Законность вынесенных судебных актов проверяется в порядке ст. ст. 274, 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по кассационной жалобе ООО "Отель "Советский", которое просит об отмене определения и постановления, ссылаясь на нарушение судами норм процессуального права, несоответствие выводов судов обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

В обоснование кассационной жалобы ООО "Отель "Советский" указывает, что должник добровольно решение суда не исполнял, после продажи здания и перехода права собственности на него должник утратил право получения арендной платы, и, как следствие, не мог произвести зачет денежных средств по решению суда, в связи с чем ООО "Отель "Советский" считает решение по делу N А40-32756/04-59-121 неисполнимым.

Как указывает заявитель, в материалах дела отсутствуют доказательства о произведенном зачете денежных средств, в связи с чем выводы суда о произведенном зачете не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Отзывы на кассационную жалобу не поступили.

Компания с ограниченной ответственностью "Рашен Ленд Менеджмент Лимитед" в судебное заседание кассационной инстанции не явилась, о его месте и времени извещена надлежащим образом (информация о судебном заседании размещена на официальном сайте суда в сети Интернет), что в силу ч. 3 ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в ее отсутствие.

При рассмотрении кассационной жалобы представитель ООО "Отель "Советский" поддержал доводы и требования, изложенные в кассационной жалобе, представитель Департамента возражал против доводов заявителя, просил оставить обжалуемые судебные акты без изменения.

Изучив материалы дела, выслушав явившихся представителей, проверив в пределах требований, предусмотренных ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения норм права судами при рассмотрении дела и принятии судебных актов, соответствие выводов судов установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к выводу об отмене обжалуемых судебных актов.

В соответствии с ч. 1 ст. 324 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при наличии обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта, арбитражный суд, выдавший исполнительный лист, по заявлению взыскателя, должника или судебного пристава - исполнителя вправе отсрочить или рассрочить исполнение судебного акта, изменить способ и порядок его исполнения.

При рассмотрении дела суды исходили из того, что решение от 20.10.2004 по делу N А40-32756/04-59-121 подлежало исполнению в виде совершения Департаментом городского имущества г. Москвы действий, направленных на прекращение обязанности ООО "Отель "Советский" по уплате арендной платы по договору аренды N 0-633 от 04.10.2009 в размере 435 949 277 руб. на будущее время, срок которого судебным актом определен не был.

В связи с отчуждением должником объекта аренды по договору купли-продажи от 22.06.2007 и переходом прав на объект аренды к Компании с ограниченной ответственностью "Рашен Ленд Менеджмент Лимитед", совершение действий Департаментом, направленных на прекращение обязанности ООО "Отель "Советский" по уплате арендной платы, стало невозможным, в том числе и в принудительном порядке.

Отказывая в удовлетворении заявления об изменении способа исполнения решения по данному делу, суд первой инстанции ссылался на преюдициальность обстоятельств, установленных судебными актами по делуN А40-113538/09-3-925.

Как указал суд, решением Арбитражного суда города Москвы от 27.12.2012 по делу N А40-113538/09-3-925 на основании представленных доказательств, а именно, актов сверок расчетов, установлено, что в соответствии с решением арбитражного суда г. Москвы от 20.10.2004 по делу NА40-32756/04-59-121 Департаментом имущества г. Москвы произведен зачет денежных средств по договору аренды от 04.10.2011 N0-633 за период с 13.11.2001 по 31.12.2006 на сумму 201 034 570 руб. 61 коп.; сумма, подлежащая зачету в последующие годы составила 234 914 706 руб. 39 коп., на 30.09.2008 остаток денежных средств, подлежащий зачету Департаментом имущества г. Москвы составил 95 833 131 руб., за период с 01.10.2008 по 02.11.2009 зачет произведен в сумме 95 584 193 руб. 72 коп.

При этом, апелляционный суд указал на отсутствие затруднительности в исполнении судебного акта и оснований для замены принятого в 2004 году способа исполнения решения в виде понуждения должника к совершению действий на иной способ.

Судебная коллегия не может согласиться с выводами судов первой и апелляционной инстанции, полагает их сделанными при неполном исследовании материалов дела и имеющих значение для дела обстоятельств.

Так, суды не учли, что постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 15.07.2013 принятое по делу N А40-113538/09-3-925 решение Арбитражного суда города Москвы от 27.12.2012 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.03.2013 отменены. С ООО "Отель "Советский" в пользу Компании с ограниченной ответственностью "Рашен Лэнд менеджмент Лимитед" (правопреемника покупателя по договору купли-продажи 22.06.2007) взыскано 86 863 499,73 руб. задолженности по арендной плате и 9 651 499 руб. неустойки по договору аренды от 04.10.2001 N 0633 за период с 3 квартала 2007 года по 3 квартал 2009 года.

В указанном постановлении кассационной инстанции указал, что вынося судебное решение по делу N А40-24834/07-130-174 и оставляя указанное решение без изменения, суды указали, что в связи с заключением договора купли-продажи N 724 от 22.06.2007 ООО "Отель "Советский" вправе требовать изменения способа исполнения решения Арбитражного суда г. Москвы от 20.10.2004 по делу N А40-32756/04-59-121 посредством замены обязанности совершить действия по зачету арендной платы на взыскание денежных средств.

При рассмотрении заявления об изменении способа исполнения ООО "Отель "Советский" указывало, что соглашением сторон от 29.12.2012 договор аренды от 04.10.2011 N 0-633 расторгнут, о чем внесена запись в Единый государственный реестр прав от 07.03.2013.

Однако данные доводы не получили какой-либо оценки со стороны судов.

Как следует из договора купли-продажи от 22.06.2007, предметом договора являлись нежилые помещения общей площадью 13 987,9 кв.м. по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, д. 32/2.

Решением от 20.10.2004 по делу N А40-32756/04-59-121 суд обязал Департамент зачесть стоимость затрат в размере 435 949 277 руб. в счет арендной платы по договору аренды от 04.10.2001 N 0-633, предметом которого являлись нежилые помещения общей площадью 14 230,5 кв.м, расположенного по адресу: г. Москва, Ленинградский проспект, д. 32/2.

С учетом указанного судебная коллегия полагает, что суды неполно исследовали обстоятельства исполнения решения суда по делу N А40-32756/04-59-121 путем зачета суммы затрат в размере 435 949 277 руб. в счет обязанности ООО "Отель "Советский" по уплате арендной платы по договору аренды от 04.10.2009 N 0-633, а именно не установили какая часть суммы затрат была фактически зачтена Департаментом в счет арендной платы, подлежавшей уплате ООО "Отель "Советский" до момента расторжения договора. Установление данных обстоятельств имеет значение для правильного разрешения вопроса об изменении способа исполнения решения суда и соответствует целям эффективного правосудия.

Из протокола судебного заседания от 28.04.2014 следует, что судом удовлетворено заявление Департамента об исключении из числа доказательств по делу актов о зачете денежных средств по договору аренды от 09.04.2007, от 30.11.2007, от 25.01.2008, от 30.11.2007, от 03.01.2008, от 03.10.2008.

Таким образом, при рассмотрении вопроса об изменении способа исполнения решения суда суды не установили сальдо встречных обязательств, а именно наличие либо отсутствие задолженности у ООО "Отель "Советский" перед Департаментом по уплате арендной платы на момент расторжения договора аренды от 04.10.2011 N 0-633 с учетом отчуждения Департаментом объектов аренды по договору купли-продажи от 22.06.2007 и наличия у Департамента задолженности в размере 435 949 277 руб., установленной решением суда по делу N А40-32756/04-59-121.

С учетом изложенного судебная коллегия считает, что судами неполно выяснены имеющие значение для дела обстоятельства, выводы судов сделаны при неполном исследовании фактических обстоятельств дела, в связи с чем имеются предусмотренные ст. 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для отмены обжалуемых судебных актов.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вопрос об изменении способа исполнения решения подлежит передаче направляется новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

При новом рассмотрении судам следует оценить все имеющиеся в материалах дела доказательства, установить все имеющие значение для дела обстоятельства, правильно применить нормы права, принять законный и обоснованный судебный акт.

Руководствуясь ст. ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Москвы от 30 апреля 2014 года по делу N А40-32756/04-59-121, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда

от 14 августа 2014 года отменить. Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Председательствующий судья

Н.С.Калинина

Судьи

С.В.Волков О.И.Русакова