Постановление Арбитражного суда Московского округа от 31 мая 2017 г. N Ф05-20401/15 по делу N А40-184122/2014

г. Москва

31 мая 2017 г.

Дело N А40-184122/14

Резолютивная часть постановления объявлена 29.05.2017.

Полный текст постановления изготовлен 31.05.2017.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Зверевой Е.А.,

судей Мысака Н.Я., Зеньковой Е.Л.,

при участии в судебном заседании:

от к/у ООО "ГАИС-Фирсов В.Ю.- дов. N 10/16 от 15.08.2016

от ООО "Аквамарин"- Бахия Т.Р.-дов от 05.04.2017 б/н

рассмотрев 29.05.2017 в судебном заседании кассационную жалобу

ООО "Аквамарин"

определение Арбитражного суда г. Москвы от 15.10.2015

на постановление от 13.02.2017

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями М.С. Сафроновой, А.С. Масловым, О.Г. Мишаковым,

о включении требования Смирнова С.В. о передаче жилого помещения в реестр

требований и рассмотрении спора по существу;

УСТАНОВИЛ: определением Арбитражного суда города Москвы от 23.04.2015 в отношении ООО "ГАИС" введена процедура наблюдения, утверждена временный управляющий Белова С.В.

Сообщение о введении в отношении ООО "ГАИС" (далее также - должник) процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 84 от 16.05.2015.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 11.08.2015 при банкротстве ООО "ГАИС" (ОГРН1035006450490, ИНН 5032045797; адрес: 119590, г. Москва, ул. Довженко, д. 12) применены правила § 7 главы IX ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В порядке параграфа 7 главы IX ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в настоящем судебном заседании рассматривается заявление кредитора Смирнова Сергея Владимировича о включении в реестр требований о передаче жилых помещений ООО "ГАИС", как основанное на договоре N СИ-1 и договоре уступки прав N Г-ЛМА-ССВ от 05.12.13, зарегистрированного 24.01.2014 поступившее в Арбитражный суд города Москвы 08.06.2015 г.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 15.10.2015 признано обоснованным требование Смирнова С.В.: включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника требование о передаче жилого помещения, расположенного в не завершенном строительством доме N 2Б по адресу: Московская область, Одинцовский район, пос. Горки-10, проектной площадью 65, 21 кв. м с условным номером 99 стоимостью 4 579 880, 88 руб.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2016 производство по обособленному спору было приостановлено.

В судебном заседании 06.02.2017 производство по спору возобновлено.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.02.017 указанное определение изменено, отменено определение суда в части установления суммы, уплаченной в пользу ООО "ГАИС", суд включил в реестр требований кредиторов ООО "ГАИС" о передаче жилых помещений требование Смирнова С.В. о передаче жилого помещения проектной площадью 65, 21 кв. м с условным номером N 99 в доме N 2Б, не завершенном строительством, расположенном по адресу: Московская область, Одинцовский район, пос. Горки-10, согласно генплану, оплаченных застройщику, в общей сумме 4 939 980, 29 руб. В остальной части определение суда оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ООО "Аквамарин" обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить определение и постановление, направить дело на новое рассмотрение. Заявитель в кассационной жалобе указывает на неправильное применение судами норм материального и процессуального права и неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения данного дела, выводы, на то что содержащиеся в оспариваемых судебных актах арбитражного суда первой инстанции и арбитражного суда апелляционной инстанции, не соответствуют обстоятельствам и представленным в материалы дела доказательствам. В кассационной жалобе ООО "Аквамарин" указывает, что суды первой и апелляционной инстанций включили требования участника в реестр требований кредиторов исходя из полной оплаты участником застройщику жилого помещения. При этом вывод о полной оплате не может быть сделан до тех пор, пока суду не будут представлены доказательства оплаты участником в пользу застройщика того долга, который был переведен на него по договору уступки. Также ООО "Аквамарин" в кассационной жалобе указывает, что из договора уступки не ясно, в каком размере был переведен долг с инвестора на участника. В свою очередь участник не представил доказательств оплаты этого долга в пользу застройщика.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель ООО "Аквамарин" поддержал кассационную жалобу в полном объеме по мотивам, изложенным в кассационной жалобе.

Представитель конкурсного управляющего ООО "ГАИС" по доводам кассационной жалобы возражал, просил кассационную жалобу оставить без удовлетворения, а судебные акты без изменения представил отзыв на жалобу, который судом приобщен в материалы дела.

Представитель ООО "УК БФЛ (Д.У.Закрытый паевой инвестиционный фонд недвижимости "Развитие регионов") поддержал доводы кассационной жалобы.

Представленное ООО "Инвест - Партнер" ходатайство о приобщении к делу документов не подлежит удовлетворению в порядке ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в судебное заседание не явились, что, согласно части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не является препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, кассационная инстанция находит определение и постановление подлежащими отмене, исходя из следующего.

Материалами дела установлено, что требование кредитора Смирнова Сергея Владимировича основано на неисполнении должником в установленный срок обязательства по передаче жилого помещения проектной площадью 65,21 квадратных метров с условным номером N 99 в строящемся доме N 2Б, незавершенным строительством, расположенном по адресу: Московская область, Одинцовский район, пос. Горки-10, согласно генплану оплаченных кредитором Смирновым С.В. в сумме 4 579 880 руб. 88 коп., соответствии с условиями заключенного между сторонами договора инвестирования СИ-1 от 06.07.2005 г., а такие договора уступки от 05.12.2013 NГ-ЛМА-ССВ.

Доказательства передачи участнику строительства жилого помещения, полного либо частичного возврата кредитору его стоимости должником н представлены.

Признавая требование кредитора обоснованным, суд первой инстанции пришел к выводу, что оно основано на законе и подтверждено документально, при этом, подлежащая указанию в реестре требований о передаче жилых помещений сумма уплаченных застройщику денежных средств была определена судом первой инстанции в сумме 4 579 880 руб. 88 коп., за помещение проектной площадью 65,21 квадратных метров с условным номером N 99 в строящемся доме N 2Б, незавершенным строительством, расположенном по адресу: Московская область, Одинцовский район, пос. Горки-10, согласно генплану, оплаченных кредитором Смирновым С.В.

Изменяя определение суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции указал, что права на квартиру N 99 в доме N 2Б, площадью 65,21 кв. м были первоначально уступлены компанией ООО "Инвест Партнер" ООО "Универс-Траст" по договору N С-2006/16 уступки прав требования от 22.11.2006.

Указанный договор зарегистрирован 18.12.2006 за номером 50-50-62/016/2006-174.

На момент регистрации договора уступки договор N СИ-1 от 06.07.2005 действовал в редакции дополнительного соглашения от 10.10.2006, согласно которому стоимость одного квадратного метра была равна 1500 долларов за 1 кв. м. В дальнейшем права на квартиру N 99 в доме N 2Б, площадью 65,21 кв. м были уступлены ООО "Универс-Траст" Летникову М.А. по договору уступки прав N У-2008/07 от 24.03.2008.

Затем на квартиру N 99 в доме N 2Б, площадью 65,21 кв. м были уступлены Летниковым М.А. Смирнову С.В. по договору уступки прав N Г-ЛМА-ССВ от 05.12.2013.

Таким образом, по мнению суда апелляционной инстанции, сумма уплаченная кредитором за жилые помещения, подлежит установлению по следующей формуле: количество кв. м по договору уступки Х стоимость одного кв. м по договору N СИ-1 на дату заключения уступки Х курс ЦБ РФ на дату введения соответствующей процедуры).

Оплата по указанным жилым помещениям подтверждается письмом от ООО "Инвест Партнер" N 171 от 12.11.2009, согласно которому уточняется назначение обезличенных платежей произведенных ООО "Инвест Партнер" в адрес ООО "ГАИС" и актом сверки взаиморасчетов по оплате имущественных прав на квартиры от 12.11.2009, согласно которому права на данные жилые помещения являются оплаченными.

Согласно официальной информации Банка России на момент введения в отношении должника процедуры наблюдения (16.04.2015) курс Банка России составлял 50,5033 рубля за 1 доллар США, а поэтому в реестре требований о передаче жилых помещений сумма уплаченных застройщику денежных средств подлежит установлению 65,21 x 1500 x 50,5033 = 4 939 980,29 рублей.

Согласно пункту 1 статьи 4 "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 30.12.2004 N 214-ФЗ) по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Под ценой договора в соответствии с пунктом 1 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ понимается размер денежных средств, подлежащих уплате участником долевого строительства для строительства (создания) объекта долевого строительства. Цена договора может быть определена в договоре как сумма денежных средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства и денежных средств на оплату услуг застройщика.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ уступка участником долевого строительства прав требований по договору допускается только после уплаты им цены договора или одновременно с переводом долга на нового участника долевого строительства в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 450, статьей 451 Гражданского кодекса Российской Федерации заключение соглашения об изменении и расторжении договора возможно только между сторонами договора.

В силу пункта 1 статьи 201.6 Закона о банкротстве требования о передаче жилых помещений предъявляются и рассматриваются в порядке, установленном статьями 71 и 100 названного Закона.

В соответствии со статьями 71, 100 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 2 статьи 201.6 Закона о банкротстве арбитражному суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.

При этом, в реестр требований о передаче жилых помещений, наряду с другими сведениями, включается сумма, уплаченная участником строительства застройщику по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) стоимость переданного застройщику имущества в рублях, размер неисполненных обязательств участника строительства перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, в рублях (в том числе, стоимость непереданного имущества, указанная в таком договоре (пункт 1 статьи 201.7 Закона о банкротстве, пункта 2 Правил ведения реестра требований о передаче жилых помещений, утвержденных Приказом Минэкономразвития России от 20.02.2012 N 72).

Исходя из разъяснений, содержащихся в пункте 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 70 от 04.11.2002 "О применении арбитражными судами статей 140 и 317 Гражданского кодекса Российской Федерации", под валютой долга следует понимать валюту, в которой выражено денежное обязательство по договору, а под валютой платежа - валюту, в которой это денежное обязательство должно быть оплачено.

В денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (экю, "специальных правах заимствования" и др.). В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон (пункт 2 статьи 317 Гражданского кодекса Российской Федерации).

С учетом приведенных положений суд апелляционной инстанции правильно определил, что валютой долга в денежном обязательстве инвестора по договору участия в долевом строительстве являлся доллар США, а валютой платежа - рубль, в связи с чем арбитражный суд округа соглашается с применением для установления суммы уплаченных участником строительства денежных средств правил абзаца 4 пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве, согласно которым состав и размер денежных обязательств, выраженных в иностранной валюте, определяется в рублях по курсу, установленному Центральным Банком Российской Федерации, на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

Указанный подход согласуется с правовой позицией Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженной в Постановлении от 12.03.2013 N 15510/12, о том, что процедура банкротства застройщика согласно нормам параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве призвана обеспечить соразмерное пропорциональное удовлетворение требований всех участников строительства, имеющих к должнику (застройщику) как требования о передаче жилого помещения, так и денежные требования, квалифицируемые в соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 201.1 названного Закона.

В этой связи включение при банкротстве застройщика требования участников строительства как в реестр требований кредиторов (в котором учитываются денежные требования), так и в реестр требований о передаче жилых помещений по смыслу параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве преследует один и тот же материально-правовой интерес участников строительства - получение соразмерного и пропорционального удовлетворения требований путем участия в деле о банкротстве застройщика, в том числе посредством возможности участия в таких способах удовлетворения требований участников строительства, как передача им объекта незавершенного строительства или жилых помещений (статьи 201.10 и 201.11 Закона о банкротстве). При этом в соответствии с указанными статьями правовое положение участников строительства при реализации названных способов погашения их требований является равным независимо от того, в какой из двух указанных реестров эти требования включены.

По смыслу параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве включение требований кредиторов в реестр требований о передаче жилых помещений не является иным способом защиты прав таких кредиторов, отличным от включения в денежный реестр требований кредиторов. Напротив, по существу реестр требований о передаче жилых помещений является частью реестра требований кредиторов.

В пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 июня 2012 года N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление N 35) разъяснено, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

С учетом специфики дел о банкротстве при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. Целью проверки судом обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

При этом при установлении требований в деле о банкротстве признание должником обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования, само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

В соответствии с частью 1 статьи 65, частью 1 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Доказательства представляются участвующими в деле лицами.

В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

По смыслу п. 2 ст. 201.6 Закона о банкротстве Российской Федерации при рассмотрении требования участника строительства о включении его в реестр о передаче жилых помещений, арбитражный суд должен установить сумму, уплаченную участником строительства по договору, предусматривающему передачу жилого помещения именно застройщику.

Вместе с тем, принимая настоящее постановление, судом апелляционной инстанции не учтено следующее:

Договор долевого участия в долевом строительстве N СИ-1 от 06.07.2005 предусматривает 900 долларов США за 1 кв. м.

Дополнительным соглашением от 10.10.2006 к договору были внесены изменения в пункт 4.1 Договора, в соответствии с которыми стоимость одного квадратного метра составила 1 500 долларов США.

В дальнейшем ООО "ГАИС" и ООО "Инвест Партнер" уступило ООО "Универс-Траст" по договору уступки прав N С-2006/16 от 22.11.2006 стоимость одного квадратного метра составила 45 000 руб. (т. 1 л.д. 49).

Как указал суд апелляционной инстации, в дальнейшем ООО "Универс-Траст" уступило Летникову М.А. по договору уступки прав N У-2008/07 от 24.03.2008, однако, копии данного договора в материалах дела не имеется.

В дальнейшем права на квартиру N 99 в доме N 2Б, площадью 65,21 кв. м были уступлены ООО "ГАИС" Летниковым М.А. Смирнову С.В. по договору уступки прав N Г-ЛМА-ССВ от 05.12.2013 и стоимость одного квадратного метра составила 45 000 руб. (т. 1 л.д. 2).

Кроме того, в материалах дела имеется копия Соглашения о расторжении договора соинвестирования от 22.11.2006 между ООО "Универс-Траст" и ООО "Инвест Партнер", которым стороны расторгли заключены 20.12.2004 договор соинвестирования строительства N ЮЛ-СИ/1.

Согласно ч. 4 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Учитывая изложенное, выводы судов о включении в реестре требований о передаче жилых помещений о том, что сумма уплаченных застройщику денежных средств подлежит установлению в размере 65,21 x 1500 x 50,5033 = 4 939 980,29 рублей. по настоящему обособленному спору, в то время как стоимость одного квадратного метра составляет 45 тыс. руб. нельзя признать основанными на имеющихся в материалах дела доказательствах и фактических обстоятельствах дела.

На основании изложенного, кассационная коллегия полагает, что выводы судов первой и апелляционной инстанций в обжалуемых определении, постановлении не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, а также сделаны при неправильном применении норм права, что в соответствии с частями 1, 2, 3 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для отмены судебного акта.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судами на основании не полного и не всестороннего исследования

имеющихся в деле доказательств, суд кассационной инстанции лишен возможности принять новый судебный акт. Допущенные нарушения могут быть устранены только при повторном рассмотрении дела в суде первой инстанции.

На основании изложенного, кассационная коллегия, отменяя состоявшиеся по делу судебные акты, считает необходимым направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

При новом рассмотрении судам следует учесть изложенное, установить все обстоятельства, входящие в предмет доказывания по делу, учесть имеющиеся в материалах дела документы, с учетом всех установленных обстоятельств произвести расчет и включить в реестр требований о передаче жилых помещений сумму уплаченных застройщику денежных средств, исходя из расчета и имеющихся в материалах дела доказательств по конкретному обособленному спору, дать оценку всем имеющимся в деле доказательствам с соблюдением требований норм арбитражного процессуального закона, определить применимое к настоящему спору право, после чего разрешить обособленный спор с применением норм права, регулирующих правоотношения сторон, исходя из предмета и оснований заявления.

Руководствуясь статьями 176, 284-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2017 по делу N А40-184122/14 в обжалуемой части отменить.

Обособленный спор в обжалуемой части направить на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Председательствующий судья

Е.А. Зверева

Судьи

Н.Я. Мысак Е.Л. Зенькова