Определение Арбитражного суда Московского округа от 6 сентября 2018 г. N Ф05-16620/18 по делу N А40-70201/2017

город Москва

06 сентября 2018 г.

Дело N А40-70201/17

Судья Арбитражного суда Московского округа Кобылянский В.В.,

рассмотрев материалы кассационной жалобы ответчика - индивидуального предпринимателя Нестерени Дмитрия Владимировича

на решение от 11 декабря 2017 года

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Немтиновой Е.В.,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Белкран"

к индивидуальному предпринимателю Нестерене Дмитрию Владимировичу

о взыскании убытков,

третье лицо: частное предприятие "ЛеолАвтоЛайн",

УСТАНОВИЛ: в Арбитражный суд Московского округа 04.09.2018 поступила кассационная жалоба индивидуального предпринимателя Нестерени Дмитрия Владимировича на решение Арбитражного суда города Москвы от 11.12.2017 по делу N А40-70201/17, поданная в суд первой инстанции 16.08.2018, что подтверждается оттиском почтового штемпеля на конверте.

Рассмотрев материалы данной кассационной жалобы, суд кассационной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для ее возвращения.

Согласно части 1 статьи 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба может быть подана в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемых решения, постановления арбитражного суда, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

Обжалуемое решение Арбитражного суда города Москвы изготовлено в полном объеме 11.12.2017.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2018 в удовлетворении ходатайства ИП Нестерени Д.В. о восстановлении пропущенного срока на подачу апелляционной жалобы отказано, производство по апелляционной жалобе ИП Нестерени Д.В. на решение Арбитражного суда города Москвы от 11.12.2017 прекращено.

Поскольку Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации не содержит специальных положений о возможности исчисления срока подачи кассационной жалобы с момента вынесения арбитражным судом апелляционной инстанции определения о прекращении производства по апелляционной жалобе (возвращении апелляционной жалобы) в связи с отказом в восстановлении срока на подачу апелляционной жалобы, то, исходя из системного толковая вышеуказанной нормы, при исчислении сроков кассационного обжалования следует исходить из срока, установленного частью 1 статьи 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Таким образом, течение срока подачи кассационной жалобы начинается с момента вступления в законную силу решения суда.

Обжалуемое решение Арбитражного суда города Москвы от 11.12.2017 вступило в законную силу 11.01.2018, таким образом, срок на кассационное обжалование указанного решения истек 12.03.2018.

Согласно части 2 статьи 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации срок подачи кассационной жалобы, пропущенный по причинам, не зависящим от лица, обратившегося с такой жалобой, в том числе в связи с отсутствием у него сведений об обжалуемом судебном акте, по ходатайству указанного лица может быть восстановлен арбитражным судом кассационной инстанции при условии, что ходатайство подано не позднее чем через шесть месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта или, если ходатайство подано лицом, указанным в статье 42 настоящего Кодекса, со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о нарушении его прав и законных интересов обжалуемым судебным актом.

Поскольку обжалуемое решение Арбитражного суда города Москвы вступило в законную силу 11.01.2018, установленный частью 2 статьи 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации шестимесячный срок истек 11.07.2018.

Настоящая кассационная жалоба подана заявителем 16.08.2018, т.е. с пропуском предусмотренного законом срока на кассационное обжалование, при этом ходатайство о восстановлении пропущенного процессуального срока на подачу кассационной жалобы на вышеназванное решение суда первой инстанции, ни в тексте самой жалобы, ни в виде отдельного документа, не заявлено.

Приведенные в тексте кассационной жалобы доводы об отсутствии у заявителя сведений об обжалуемом решении суда ходатайством о восстановлении пропущенного срока не является.

При таких обстоятельствах, на основании пункта 2 части 1 статьи 281 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, названная кассационная жалоба подлежит возвращению заявителю.

Поскольку указанная кассационная жалоба также содержит текст кассационной жалобы на определение суда апелляционной инстанции от 16.07.2018 о прекращении производства по апелляционной жалобе, которая принята к производству суда кассационной инстанции, возвращение жалобы в натуре не производится.

В связи с возвращением кассационной жалобы ходатайство о приостановлении исполнения судебного решения в порядке статьи 283 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не рассматривается.

При этом суд округа отмечает, что в просительной части ходатайства о приостановлении заявитель просит приостановить исполнение исполнительных листов по настоящему делу. Между тем, в соответствии с частью 2 статьи 327 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приостановление исполнительного производства производится арбитражным судом, выдавшим исполнительный лист, либо арбитражным судом по месту нахождения судебного пристава-исполнителя. В то же время, Арбитражный суд Московского округа не выдавал исполнительный лист по настоящему делу и не является арбитражным судом первой инстанции по месту нахождения судебного пристава-исполнителя.

Руководствуясь статьями 184, 185, пунктом 2 части 1 статьи 281 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Нестерени Дмитрия Владимировича на решение Арбитражного суда города Москвы от 11.12.2017 по делу N А40-70201/17 возвратить заявителю.

Возвратить индивидуальному предпринимателю Нестерене Дмитрию Владимировичу из федерального бюджета 3 000 руб. государственной пошлины по кассационной жалобе, уплаченной по чек-ордеру от 31.07.2018 N 11.

Определение может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа в порядке, предусмотренном статьей 291 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в течение месяца со дня вынесения.

Судья

В.В. Кобылянский