Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21 марта 2019 г. N Ф05-2546/19 по делу N А40-107637/2018

г. Москва

21 марта 2019 г.

Дело N А40-107637/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 14.03.2019.

Полный текст постановления изготовлен 21.03.2019.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего судьи Шевченко Е. Е.,

судей Каменской О. В., Латыповой Р. Р.,

при участии в заседании:

от заявителя по делу - общества с ограниченной ответственностью "НовоКеми" - Хорошавина П.С. (представителя по доверенности от 27.12.2018);

от Федеральной антимонопольной службы - извещена, представитель не явился;

от открытого акционерного общества "РЖД" - Демьяновой К.Ю. (представителя по доверенности от 26.07.2016), Суромкина А.В. (представителя по доверенности от 24.01.2019);

от общества с ограниченной ответственностью "ТехноРесурс" - извещено, представитель не явился;

от акционерного общества "Фирма "Август" - извещено, представитель не явился;

от общества с ограниченной ответственностью "Компания "Сток" - извещено, представитель не явился,

рассмотрев 14.03.2019 в судебном заседании кассационную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "НовоКеми"

на решение от 03.10.2018

Арбитражного суда города Москвы,

принятое судьей Кузиным М.М.,

на постановление от 26.12.2018

Девятого арбитражного апелляционного суда,

принятое судьями Чеботаревой И.А., Захаровым С.Л., Свиридовым В.А.,

по делу N А40-107637/2018

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "НовоКеми"

к Федеральной антимонопольной службе

третьи лица: открытое акционерное общество "РЖД", общество с ограниченной ответственностью "ТехноРесурс", акционерное общество "Фирма "Август", общество с ограниченной ответственностью "Компания "Сток"

об оспаривании решения в части,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "НовоКеми" (далее - ООО "НовоКеми") обратилось в Арбитражный суд города Москвы, в котором с учетом уточнения просило признать незаконным решение Федеральной антимонопольной службы от 15.03.2018 по делу N 223-ФЗ-165/18 в части разрешения осуществления дальнейшего проведения процедуры конкурса.

В качестве третьих лиц в деле участвуют открытое акционерное общество "РЖД" (далее - АО "РЖД"), общество с ограниченной ответственностью "ТехноРесурс", акционерное общество "Фирма "Август", общество с ограниченной ответственностью "Компания "Сток".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 03.10.2018 по делу N А40-107637/2018, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2018 по тому же делу, ООО "НовоКеми" отказано в удовлетворении заявления.

В кассационной жалобе ООО "НовоКеми" просит данные судебные акты отменить, указывая на неправильное применение судами норм материального и процессуального права, и направить дело на новое рассмотрение в суде первой инстанции.

Федеральная антимонопольная служба, общество с ограниченной ответственностью "ТехноРесурс", акционерное общество "Фирма "Август", общество с ограниченной ответственностью "Компания "Сток", извещенные надлежащим образом о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в судебное заседание суда кассационной инстанции не направили, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

В судебном заседании представитель ООО "НовоКеми" поддержал доводы кассационной жалобы.

Представители АО "РЖД" возражали против удовлетворения кассационной жалобы, просили оставить обжалуемые судебные акты без изменения.

В приобщении к материалам дела отзыва АО "РЖД" на кассационную жалобу отказано ввиду несоблюдения требований статьи 279 АПК РФ при его представлении (не направлен всем лицам, участвующим в деле).

Изучив материалы дела, выслушав представителей ООО "НовоКеми" и АО "РЖД", обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм права, суд округа пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемых судебных актов ввиду следующего.

Как установлено судами и следует из материалов дела, 06.03.2018 в ФАС России поступила жалоба ООО "НовоКеми" на конкурсную документацию по Конкурсу - извещение N 31806125751.

По мнению ООО "НовоКеми", заказчик необоснованно укрупнил лоты, установил такой критерий оценки, как "опыт (объем) поставок", установил антидемпинговые положения, препятствующие участия в закупке субъектам малого и среднего предпринимательства.

Четыре лота на закупку гербицидов с объединением железных дорог по регионам поставки заявлено ОАО "РЖД" в целях оптимизации снабженческого процесса в 2018 г.

Комиссией ФАС России по контролю в сфере закупок принято решение от 15.03.2018 по делу N 223-ФЗ-165/18, которым признала жалобу ООО "НовКеми" необоснованной. Однако ОАО "РЖД" признано нарушившим часть 1 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" в части установления в конкурсной Документации требований, влекущих ограничение участников закупки.

ФАС указала, что в Документации необоснованно установлены: пункт 8.2.1 в части требования о представлении информации о цепочке собственников, включая конечных бенефициаров (нарушение пункта 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках), пункт 5.3.3.1 - в части декларирования на момент подачи заявок отсутствие задолженности перед бюджетом Российской Федерации, пункт 6.7.8 Документации в части права запрашивать у участников закупки дополнительные сведения, не установление в Документации конкретного размера авансового платежа (нарушение пункта 6 части 10 статьи 4 Закона о закупках), пункт 3.1.12 проекта договора Документации, где исполнитель по договору обязан не привлекать третьих лиц к выполнению обязанностей, предусмотренных Договором, без письменного согласования Заказчиком (нарушение части 1 статьи 2 ФАС России выдало ОАО "РЖД" обязательное для исполнения предписание N 223-ФЗ-165/18 от 15.03.2018, которым обязало заказчика при рассмотрении заявок, поданных на участие в Конкурсе, и при подписании договора с победителем не учитывать пункты Документации, в которых выявлены нарушения.

Считая, что ФАС незаконно разрешила заказчику дальнейшее проведение конкурса, ООО "НовоКеми" оспорило решение Федеральной антимонопольной службы от 15.03.2018 по делу N 223-ФЗ-165/18 в части разрешения осуществления дальнейшего проведения процедуры конкурса.

В силу части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Разрешая спор, суды первой и апелляционной инстанций, исследовав и оценив представленные в дело доказательства, заявленные лицами, участвующими в деле, доводы, руководствуясь положениями части 1 статьи 2, пунктом 2 части 1, частью 10 статьи 3, пунктами 12, 13 части 10 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", приняв во внимание пункт 4, подпункт 2.1 пункта 4.1 конкурсной Документации (критерии и порядок оценки и сопоставления конкурсных заявок), Положение о закупках товаров, работ, услуг для нужд ОАО "РЖД", утвержденное решением Совета директоров от 30.06.2014, установив, что включение в порядок оценки Документации подкритерия "опыт поставки" было обусловлено необходимостью снижения рисков заказчика по несвоевременной поставке гербицидов с учетом специфики их применения для очистки железнодорожных путей и полосы отвода, а также тем, что гербициды относятся к особо опасным товарам, соответствует названному Положению и приведенным положениям законодательства, пришли к выводу о правомерности данных действий заказчика, в связи с чем указали на то, что жалоба ООО "НовоКеми" на конкурсную документацию правомерно признана ФАС России необоснованной, и признали не подлежащим удовлетворению заявление ООО "НовоКеми" по настоящему делу.

При этом суды отметили, что ООО "НовоКеми" не представило доказательств того, что порядок оценки составлен таким образом, чтобы обеспечить победу конкретному хозяйствующему субъекту.

Выводы судов основаны на правильном применении норм материального и процессуального права, соответствуют фактическим обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам, отвечают требованиям АПК РФ доказыванию и оценке доказательств.

Доводы кассационной жалобы ООО "НовоКеми" не свидетельствуют об обратном.

Оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для отмены либо изменения обжалуемых судебных актов не усматривается.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 03.10.2018 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2018 по делу N А40-107637/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Е. Е. Шевченко

Судьи

О. В. Каменская Р. Р. Латыпова