Постановление Арбитражного суда Московского округа от 30 января 2020 г. N Ф05-8640/19 по делу N А40-205691/2016

г. Москва

30 января 2020 г.

Дело N А40-205691/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 23.01.2019.

Полный текст постановления изготовлен 30.01.2020.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Голобородько В.Я.,

судей Зверевой Е.А., Закутской С.А.

при участии в заседании:

от арбитражного управляющего Пименова Е.Р. - Шпак Р.В. по дов. от 09.10.2019

от ООО "БК "ТРОПИКАНО" - Чуваева Е.В. по дов. от 09.01.2020

рассмотрев 23.01.2020 в судебном заседании кассационные жалобы арбитражного управляющего Пименова Е.Р., конкурсного управляющего ООО "БК "ТРОПИКАНО"

на определение от 18.09.2019

Арбитражного суда г. Москвы

на постановление от 07.11.2019

Девятого арбитражного апелляционного суда

по заявлению об утверждении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Бизнес Клуб "ТРОПИКАНО"

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.09.2017 г. Общество с ограниченной ответственностью "Бизнес Клуб "ТРОПИКАНО" (ОГРН 1027700003055, ИНН 7707289100) признано несостоятельным (банкротом). В отношении Общества с ограниченной ответственностью "Бизнес Клуб "ТРОПИКАНО" (ОГРН 1027700003055, ИНН 7707289100) конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 11.10.2017 г. конкурсным управляющим ООО "Бизнес Клуб "ТРОПИКАНО" (ОГРН 1027700003055, ИНН 7707289100) утвержден Пименов Евгений Романович (ИНН 713304058444, член НП СРО АУ "Развитие", рег.номер: 12770, адрес для направления корреспонденции: 117105, г. Москва, а/я 108 (Пименову Е.Р.).

Сообщение о введении процедуры конкурсного управляющего в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 182 от 30.09.2017, стр. 58.

20.12.2018 г. в Арбитражный суд г. Москвы в электронном виде поступило ходатайство конкурсного управляющего должника ООО "Бизнес Клуб "ТРОПИКАНО" Пименова Е.Р. об утверждении суммы процентов по вознаграждению конкурсного управляющего.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 18.06.2019 Пименов Е.Р. был отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, конкурсным управляющим был утвержден Уткин Н.В.

При рассмотрении заявления арбитражного управляющего Пименова Е.Р. в Арбитражный суд города Москвы от конкурсного управляющего должника Уткина Н.В. поступило ходатайство об отказе от заявления.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 18.09.2019 суд принял отказ от заявления, прекратил производство по заявлению об утверждении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего Пименова Е.Р.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2015 определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.09.2015 по делу N А40-111426/12 отменено, в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о признании сделки недействительной отказано

Не согласившись с постановлением суда апелляционной инстанции, арбитражный управляющий Пименов Е.Р., конкурсный управляющий ООО "БК "ТРОПИКАНО" обратились в Арбитражный суд Московского округа с кассационными жалобами, в которых просят отменить постановление суда апелляционной инстанции. Заявители в кассационных жалобах указывают, что выводы суда апелляционной инстанции не соответствуют фактическим материалам дела.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о принятии кассационной жалобы к производству, о месте и времени судебного заседания была размещена на официальном Интернет-сайте суда: http:www.fasmo.arbitr.ru.

Иные лица, участвующие в деле, надлежаще извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в суд кассационной инстанции не направили, что, согласно ч. 3 ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы кассационных жалоб и возражения на них, проверив в порядке статей 286, 287, 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалуемого судебного акта, судебная коллегия суда кассационной инстанции не находит оснований для отмены постановления по доводам кассационных жалоб, поскольку они основаны на неправильном толковании заявителем норм материального права и направлены на переоценку исследованных судом апелляционной инстанции доказательств, что, в силу норм статьи 286 и части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

В обоснование принятого судебного акта суд первой инстанции указал следующее.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 18.06.2019 г. Пименов Е.Р. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "БК "ТРОПИКАНО" в связи с неисполнением и ненадлежащим исполнением им возложенных на конкурсного управляющего обязанностей, в том числе в связи с нарушением Пименовым Е.Р. п. 13 Постановления Правительства РФ от 06.02.2004 г. N 56 -проведение заседание комитета кредиторов не по месту нахождения должника и нарушением п. 9 ст. 20.6, ст. 142 ФЗ Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", п. 13.2 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N97 и перечислении на свой личный счет со счета ООО "БК "ТРОПИКАНО" процентов по вознаграждению до окончания расчетов с кредиторами ООО "БК "ТРОПИКАНО", суд обязал конкурсного управляющего Пименова Е.Р. перечислить АО "БМ-Банк" сумму в размере 11 451 193,40 рублей от реализации залогового имущества в счет погашения залоговых требований АО "БМ-Банк", конкурсным управляющим утвержден Уткин Н.В.

В материалы дела поступило ходатайство конкурсного управляющего об отказе от заявления об утверждении суммы процентов.

Ходатайство мотивировано тем, что процедура банкротства Должника не завершена, все необходимые мероприятия не выполнены, заявление об утверждении суммы процентов подано в нарушение п. 9 ст. 20.6, абз. 2 п. 6 ст. 142 Закона о банкротстве, п.13.2 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97.

Так, по мнению конкурсного управляющего, расчет суммы процентов по ходатайству конкурсного управляющего при участии суда возможен только и исключительно после окончания расчетов с кредиторами.

Заявление арбитражного управляющего Пименова Е.Р. об утверждении суммы процентов по делу о банкротстве ООО "БК "ТРОПИКАНО" поступило в суд 20.12.2018 г. (т.1, л.д.2), т.е. до момента завершения всех мероприятий в деле о банкротстве Должника, а также завершения расчетов с кредиторами.

Выводы о невозможности рассмотрения ходатайства конкурсного управляющего об утверждении процентов до момента завершения всех мероприятий в рамках дела о банкротстве, а также окончательного расчета с кредиторами подтверждается судебной практикой (Определение Верховного Суда РФ от 15.02.2017 N 309-ЭС16-12626(2) по делу N А50-7921/2009; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 23.07.2018 N Ф05-1504/2015 по делу N А40-21294/12; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 02.10.2018N 005-3822/2011 по делу N А40-110070/10-70-516).

Кроме того, конкурсный управляющий обращает внимание, что мероприятия арбитражного управляющего Пименова Е.Р. в отношении суммы процентов признаны незаконными, Определением арбитражного суда города Москвы от 18.06.2019 г. по делу N А40-205691/2016 Пименов Е.Р. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Должника, в том числе по факту незаконного перечисления Пименовым Е.Р. на свой расчетный счет суммы процентов по вознаграждению.

По мнению нынешнего конкурсного управляющего, права и законные интересы арбитражного управляющего Пименова Е.Р. не нарушаются, так как фиксированная сумма вознаграждения за весь период осуществления обязанностей конкурсного управляющего Должника выплачена Пименову Е.Р. в полном объеме.

Суд первой инстанции указал, что помимо того, что конкурсный управляющий является руководителем должника, он еще и является процессуальным правопреемником ранее утвержденного конкурсного управляющего, в связи с чем Уткин Н.В. является процессуальным правопреемником арбитражного управляющего Пименова Е.Р. в силу прямого указания п.6 ст. 20.3 Закона о банкротстве.

Ввиду того, что заявление Пименова Е.Р. об утверждении суммы процентов, поступившее в суд в электронном виде 20.12.2018 г., подано в нарушение п. 9 ст. 20.6, абз. 2 п. 6 ст. 142 Закона о банкротстве, п.13.2 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97, что установлено вступившим в законную силу судебным актом, конкурсным управляющим Должника заявлен отказ от поданного заявления.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции прекратил производство по рассмотрению заявления конкурсного управляющего об утверждении суммы процентов по вознаграждению конкурсного управляющего, в связи с отказом от заявления.

Суд апелляционной инстанции не согласился с выводами суда первой инстанции.

Согласно п. 1 ст. 48 АПК РФ в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

Основанием процессуального правопреемства является правопреемство в материальном правоотношении.

Как неоднократно разъяснено Верховным судом РФ процессуальное правопреемство возможно только в случае, если материальные права перешли новому лицу.

Так в частности в определении Верховного Суда РФ от 29.03.2019 N 303-ЭС18-23092 по делу N А59-166/2017 (Судебная коллегия по экономическим спорам) указано следующее: "Необходимым условием процессуального правопреемства должна являться замена стороны в материальном правоотношении, то есть процессуальное правопреемство означает переход процессуальных прав и обязанностей от одного субъекта соответствующего материального правоотношения к другому, что влечет занятие правопреемником процессуального статуса правопредшественника."

В определении Верховного Суда РФ от 12.03.2019 N 18-КГ19-4 (Судебная коллегия по гражданским делам) указано: "Основанием для процессуального правопреемства является переход субъективных материальных прав и обязанностей от одного лица к другому. Процессуальное правопреемство обуславливается правопреемством в материальном праве. "

В определении Верховного Суда РФ от 22.04.2015 N 302-ЭС15-493 по делу N А58-2339/1998 (Судебная коллегия по экономическим спорам) указано: "Суд может произвести процессуальное правопреемство только при условии, если состоялось правопреемство в материально-правовом смысле."

При этом указанная позиция не противоречит положению п. 6 статьи 20.3. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку к последующему управляющему в соответствии со ст. 48 АПК РФ переходят все материальные правомочия как управляющего в процедуре за исключением личных, частноправовых требований, принадлежащих предыдущему конкурсному управляющему.

В части вознаграждения последующий конкурсный управляющий не является материальным правопреемником, поскольку требование выплаты вознаграждения является личным частноправовым требованием управляющего.

Таким образом, для разграничения пределов процессуального правопреемства необходимо установить перешло ли материальное право на выплату вознаграждения старого управляющего новому.

Как следует из Постановления пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 97 "О некоторых вопросах, связанных с вознаграждением арбитражного управляющего при банкротстве"

1. Согласно пунктам 1 и 3 статьи 20.6 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) арбитражный управляющий имеет право на вознаграждение в деле о банкротстве, которое состоит из фиксированной суммы и суммы процентов.

5. Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества. В связи с этим, а также с учетом того, что правовая природа вознаграждения арбитражного управляющего носит частноправовой встречный характер (пункт 1 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации; далее - ГК РФ), применительно к абзацу третьему пункта 1 статьи 723 и статье 783 ГК РФ, если арбитражный управляющий ненадлежащим образом исполнял свои обязанности, размер причитающихся ему фиксированной суммы вознаграждения и процентов по вознаграждению может быть соразмерно уменьшен. Бремя доказывания ненадлежащего исполнения управляющим своих обязанностей лежит на лице, ссылающемся на такое исполнение.

9. Если в ходе одной процедуры банкротства полномочия арбитражного управляющего осуществлялись несколькими лицами, то проценты по вознаграждению за эту процедуру распределяются между ними пропорционально продолжительности периода полномочий каждого из них в ходе этой процедуры, если иное не установлено соглашением между ними. Суд вправе отступить от указанного правила, если вклад одного управляющего в достижение целей соответствующей процедуры банкротства существенно превышает вклад другого.

Таким образом, вознаграждение управляющего - это личное право каждого управляющего, имеющее частноправовой характер, права требования по которому могут быть уступлены другому лицу не иначе как с согласия лица, которому такое право принадлежит.

Вместе с тем материалы дела не содержат доказательств, что предыдущий конкурсный управляющий (Пименов Е.Р.) уступил свои права требования вознаграждения кому-либо, в частности новому конкурсному управляющему, который заявил отказ.

Поскольку к новому управляющему не переходит материальное право требования процентов предыдущего управляющего, то в части выплаты вознаграждения процессуальное правопреемство отсутствует.

Пункт 2 ст. 1, и пункт 1 ст. 9 ГК РФ устанавливает граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права.

Как указывалось выше, поскольку материальное право на вознаграждение принадлежит лично конкурсному управляющему то никакое иное лицо не вправе ими распоряжаться.

Фактически же в данной ситуации Уткин Н.В. не имел права каким-либо образом реализовывать не принадлежащие ему права, а суд первой инстанции не имел права принимать подобный отказ в части принадлежащих Пименову Е.Р. прав.

Из указанного следует, что в рамках рассмотрения заявления об утверждении процентов по вознаграждению конкурсного управляющего Пименова Е.Р. не произошло процессуальное правопреемство в смысле ст. 48 АПК РФ, в связи с чем конкурсный управляющий Уткин Н.В. не обладает правом на отказ от данного заявления.

Согласно п. 4 ст. 272 АПК РФ арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе:

2) отменить определение арбитражного суда первой инстанции и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Согласно п. 36 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 ("О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" при рассмотрении жалоб на определения суда первой инстанции суд апелляционной инстанции наряду с полномочиями, названными в статье 269 АПК РФ, вправе направить конкретный вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции (пункт 2 части 4 статьи 272 Кодекса).

Применяя данную норму, следует иметь в виду, что на новое рассмотрение могут быть направлены вопросы, разрешение которых относится к ведению суда первой инстанции и которые суд по существу не рассматривал по причине необоснованного возврата искового заявления, оставления заявления без рассмотрения, прекращения производства по делу или отказа в пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам, тогда как в полномочия суда апелляционной инстанции входит повторное рассмотрение дела (часть 1 статьи 268 Кодекса). В этих случаях, поскольку суд первой инстанции не рассматривал вопросы по существу и не устанавливал обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, суд апелляционной инстанции не имеет возможности осуществить повторное рассмотрение дела, как этого требует часть 1 статьи 268 Кодекса.

Суд кассационной инстанции полагает, что выводы суда апелляционной инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на положениях действующего законодательства, в связи с чем оснований для иной оценки выводов судов у суда кассационной инстанции не имеется.

Таким образом, доводы заявителей, изложенные в кассационных жалобах, опровергающие выводы суда апелляционной инстанции подлежат отклонению.

Судом апелляционной инстанции правильно применены нормы процессуального права, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и основаны на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В соответствии с положениями статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суду кассационной инстанции не предоставлены полномочия пересматривать фактические обстоятельства дела, установленные судами при их рассмотрении, давать иную оценку собранным по делу доказательствам, устанавливать или считать установленными обстоятельства, которые не были установлены в определении или постановлении, либо были отвергнуты судами первой или апелляционной инстанции.

Иная оценка заявителями жалоб установленных судом фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки.

Суд правильно применил нормы материального права, не допустив нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебных актов, в связи с чем оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Исходя из изложенного и руководствуясь статьями 284-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.11.2019, по делу N А40-205691/2016 оставить без изменения, кассационные жалобы без удовлетворения.

Председательствующий судья

В.Я. Голобородько

Судьи

Е.А. Зверева С.А. Закутская